Защита нематериальных благ

Защита нематериальных благ осуществляется в принципе всеми предусмотренными законом способами, но с учетом специфики нематериальных благ как объектов гражданского права. Исходя из того, что у этих благ неэкономическое содержание, можно утверждать, что у них будут нетипичные способы защиты. Но будут применимы те способы, которые направлены на пресечение тех действий, которые нарушают права правообладателя, и на восстановление положения, существовавшего до нарушения права. Одним из самых популярных способов защиты нематериальных благ является компенсация морального вреда. Компенсация морального вреда - это особый способ, который разработан и существует для защиты таких прав и благ. Сам по себе моральный вред определяется законом как нравственные и физические страдания. Применение этого способа определенным образом ограничено, то есть, нельзя применять компенсацию морального вреда во всех случаях по усмотрению заинтересованного лица. На сегодняшний день ГК устанавливает, что применение этого способа ограничивается совершением действий, которые посягают на принадлежащие гражданину нематериальные блага, нарушают его права. В случае же, если нарушены имущественные права гражданина или юридического лица, то мы скажем, что исходя из общего правила, компенсации морального вреда быть не должно, но в отдельных случаях она предусмотрена законом, например законом «О защите прав потребителей». Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. В литературе идут споры по поводу того, что же все-таки это за выплаты такие. В свое время А. М. Эрделевский предложил такой критерий – условная денежная оценка морального вреда. Поскольку мы говорим, что эти отношения лишены экономического содержания, а потому любые способы защиты правовосстановительного характера никогда адекватно не восстановят нарушенного права. Согласно статье 151 при определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред. То есть, это тот редкий случай, когда вина рассматривается как критерий определения размера ответственности, а не как ее основание. По общему правилу компенсация морального вреда осуществляется при наличии вины, однако есть случаи, когда это происходит независимо. Независимо от вины моральный вред компенсируется:

· В случае, когда имело место причинение вреда жизни или здоровью источником повышенной опасности (есть две теории: деятельности и объекта). Например, автомобилем.

· Когда вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, привлечения к уголовной ответственности, это так называемый «вред при осуществлении правосудия».

· Когда вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию.

Защита чести, достоинства и деловой репутации

Под честью понимается социально значимая оценка личностных качеств гражданина со стороны общественного мнения – это то, как другие оценивают того или иного гражданина. Это понятие применимо только к гражданам.

Под достоинством понимается наоборот самооценка гражданином своих моральных и иных качеств.

Под деловой репутацией понимается сложившееся общественное мнение о профессиональных и деловых качествах физического или юридического лица.

Право гражданина на защиту чести, достоинства и деловой репутации является конституционным правом. Если говорить о деловой репутации юридического лица, то это рассматривается как одно из условий их успешной деятельности. Каждый гражданин и каждое юридическое лицо вправе рассчитывать на то, что общественное мнение о них формируется из каких-либо общественных данных. Естественно, интересы такого гражданина или юридического лица являются нарушенными, когда сведения носят недостоверный характер. Основной случай нарушения таких интересов – распространение порочащих сведений. Поэтому субъект вправе требовать по суду опровержения соответствующих сведений, то есть защищать свои честь, достоинство и деловую репутацию. Законодательная практика оперирует такой формулировкой как «распространение недостоверных сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию». Эта формулировка может быть названа диффамацией. Это слово достаточно широко применяется в зарубежном праве и литературе. С латыни “fama” – «молва». “infamia” – «дурная слава». Верховный Суд провел исследование, в результате которого выяснилось, что Европейский суд по правам человека использует это слово именно в отношении дел о распространении сведений, порочащих физических или юридических лиц. Вся проблема в том, что порочить могут не только ложные, но и действительные сведения. Более того, на сегодняшний день следует отграничивать случаи, когда имеет место распространение ложных сведений и когда имеет место распространение действительных сведений. В одном случае будут применяться одни меры защиты, в другом – другие. Во втором случае ответственность может быть возложена только тогда, когда неправомерным будет вмешательство в частные дела. Также выделяют такие дела, когда распространены ложные сведения, затрагивающие честь и достоинство, но не затрагивающие деловую репутацию лица.

Субъектами права на защиту по делам о распространении сведений не соответствующих действительности и порочащих честь, достоинство и деловую репутацию будет само лицо, сведения о котором было распространено либо его представители, если это лицо, не обладающие полной дееспособностью, а если это случай, с защитой чести умершего, то его родственники. Как правило, источник информации нам известен. Но когда его установить невозможно, то суд вправе признать такие сведения не соответствующими действительности в порядке особого производства, когда не требуется конкретного ответчика. Что же касается случаев, когда распространитель известен, то имеет место исковое производство. Ответственности подлежит автор этих сведений и распространитель этих сведений. Если сведения были распространены в СМИ, то ответчиком будет и автор, и редакция. Если еще будет указан и источник информации, то источник также будет выступать в качестве ответчика. Иногда бывает так, что сведения распространены в какой-либо статье без указания автора, тогда ответчиком будет редакция либо учредитель данного СМИ. Иногда сведения распространяются работником от имени организации, в таких случаях ответчиком будет сама организация. Для того, чтобы дело было рассмотрено, необходимо, чтобы эти сведения:

· Не соответствовали действительности.

· Порочили честь, достоинство или деловую репутацию.

· Были распространены в отношении конкретного лица.

Но что понимать под распространением сведений? Судебная практика исходит из того, что распространением нужно понимать любое сообщение в той или иной форме хотя бы одному лицу за исключением лица, которого касается эта информация. При этом сообщение может быть признано распространением, если не были приняты достаточные меры конфиденциальности при сообщении сведений лицу, которого они касаются.

Кроме того, интересный вопрос: «Что это за сведения?».

23.11.11

Не все сведения подлежат оспариванию в таком порядке. Необходимо различать так называемые фактологические сведения и оценочные. Фактологические сведения – те сведения, которые подлежат проверке при помощи критериев истинности или ложности. Это может быть утверждение, имело ли место какое-либо событие. Фактологическим сведениям противостоят оценочные суждения – сведения, выражающие отношение какого-либо лица к окружающей действительности. Мы не можем проверить достоверность таких сведений. Применять меры ответственности же можно только в случае, если сведения недостоверны (ст. 152). Об этом же говорит Конституционный Суд РФ в Постановлении N 3 от 24 февраля 2004 года. Это обусловлено еще и тем, что каждому из нас Конвенция о защите прав и основных свобод человека, а также Конституция РФ гарантируют каждому свободу слова и свободу СМИ. Если мы будем за всякое оценочное суждение применять меры ответственности, то это вступит в конфликт со свободой выражать свои мысли. Вместе с те, оценочное суждение может быть высказано в резкой оскорбительной форме, которая унижает честь, достоинство и репутацию, это будет уже самостоятельным нарушением, за которое может быть наложена ответственность.

К сведениям, имеющим отношение к статье 152, относятся:

· Фактологические сведения о событиях, которые не имели место в действительности на тот момент времени, к которому они относятся. Это сведения, которые должны подлежать проверке с точки зрения ложности и должны носить ложный характер.

· Сведения, которые содержатся в документах, подлежащих обжалованию в судебном порядке, например, судебные решения, приказ об увольнении. Это некий обход специального порядка обжалования.

· Порочащие сведения. Порочащий характер – означает, что такие сведения должны умолять честь, достоинство и деловую репутацию. Как правило, не вызывает сомнений, какие сведения умоляют, а какие нет. Например, сведения о недостойном поведении.

Нельзя применять порядок статьи 152 к высказываниям, которые относятся к деятельности политических деятелей. Во-первых, это оценочные суждения. Во-вторых, специально указывается, что они выбрали для себя такой род деятельности, они стремятся получить общественную поддержку, а, следовательно, они соглашаются выступать в качестве объектов общественной дискуссии. Более того, считается, что они даже должны подвергаться критике, потому что это является залогом эффективного выполнения ими своих полномочий.

Бремя доказывания порочащего характера сведений, факта распространения сведений конкретным лицом и соответствия или несоответствия этих сведений действительности. Общее правило таково, что каждая из сторон обязана доказать те факты, на которые она ссылается для подтверждения своих доводов. Но факт соответствия действительности доказывает ответчик.

Иногда у нас граждане обращаются в государственные органы с теми или иными сведениями. И когда факт органами не доказан, то возникает вопрос, может ли истец сразу подать иск? По общему правилу считается, что поскольку право обращения в органы – конституционное, то оно не может служить основанием для того, чтобы возлагать ответственность по статье 152. Но если такие случаи повторяются или лицо заведомо знало, что сведения сложные, то это воспринимается как злоупотребление правом, что влечет возложение ответственности.

Еще один запрет на распространение сведений касается судебных доказательств, а конкретно – показаний свидетелей, которые не могут подтвердить то, что они сказали. Есть особый порядок оценки таких сведений.

Ряд случаев, которые установлены законом «О средствах массовой информации», - освобождение от ответственности за распространение недостоверных сведений. Естественно, что это касается только СМИ. 57 статья закона приводит перечень таких случаев:

· Если такие сведения присутствуют в обязательных сообщениях.

· Если сведения получены от информационных агентств.

· Если они содержатся в ответе на запрос информации либо в материалах пресс-служб государственных органов, организаций, учреждений, предприятий, органов общественных объединений.

· Если они являются дословным воспроизведением фрагментов выступлений народных депутатов на съездах и сессиях Советов народных депутатов, делегатов съездов, конференций, пленумов общественных объединений, а также официальных выступлений должностных лиц государственных органов, организаций и общественных объединений.

· Если они содержатся в авторских произведениях, идущих в эфир без предварительной записи, либо в текстах, не подлежащих редактированию в соответствии с настоящим Законом.

· Если они являются дословным воспроизведением сообщений и материалов или их фрагментов, распространенных другим средством массовой информации, которое может быть установлено и привлечено к ответственности за данное нарушение законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации.

Перечень носит исчерпывающий характер. Иные обстоятельства, например, если публикация носит рекламный характер, не являются поводом для освобождения от ответственности. Лицу, в отношении которого распространены порочащие сведения, предоставлены некоторые права – меры защиты и меры ответственности. Однако, если статья 57 освобождает от ответственности, то она не освобождает от защиты, то есть, СМИ обязано опубликовать опровержение сведений.

Исковая давность на такие требования по общему правилу не распространяется, и не требуется каких-то досудебных формальностей.

Как реализуется право на опровержение?

По общему правилу суд в резолютивной части решения должен указать способ опровержения порочащих сведений, в случае необходимости – даже изложить текст самого опровержения или отдельные его части. Также устанавливается срок для совершения опровержения, который должен быть реальным и исполнимым. Поскольку сведения могут быть распространены различными способами, то у них есть свои особенности. Наиболее часто это делается в СМИ, для которых существует целый ряд правил, каким образом совершается опровержение. Даже если выпуск этого СМИ на момент спора прекращен, то суд обязывает учредителей опубликовать опровержение в ином СМИ за их счет. Более подробно эта процедура регламентируется в ФЗ «О средствах массовой информации».

Порядок публикации опровержения. Особенности:

· Опровержение должно быть опубликовано в том же СМИ, тем же шрифтом, под тем же заголовком и т. д. Объем опровержения должен быть не менее 1 страницы машинописного текста. В то же время он не должен более чем в 2 раза превышать сам оригинал.

· Если речь идет не о печатном органе, то опровержение должно быть передано в эфир в то же время суток и в той же передаче. Есть и специальное требование, касающееся времени – время должно быть отведено столько же, сколько понадобится для прочтения одной страницы машинописного текста.

· Что касается сроков опровержения – должны быть реальными исполнимыми, что касается СМИ – ближайший выпуск. Для СМИ, которые выходят 1 раз в неделю срок составляет 10 дней. Во всех иных случаях порядок устанавливается судом. Если сведения были изложены в документе, то документ подлежит замене или отзыву (например, трудовая книжка). А если это было письмо от одного человека к другому, то суд может обязать написать новое письмо опровержением.

Помимо права на опровержение лицо, в отношении которого распространены порочащие сведения, имеет право на опубликование своего ответа в СМИ. Более того, исходя из статьи 152, исходя из ФЗ, резонно предположить, что такое право принадлежит лицу даже в том случае, если в отношении него высказано оценочное суждение. Если СМИ отказывает лицу в этом праве, то суд присуждает ему штраф.

Компенсация морального вреда – так же одно из прав лица. При определении размера компенсации учитываются степень вины, личность виновного и потерпевшего, а также характер, содержание публикации и степень распространения этих сведений.

Согласно ч. 7 ст. 152 ГК РФ правила данной статьи распространяются и на юридических лиц в случае защиты их деловой репутации. Но вопрос возникает в отношении компенсации морального вреда юридическому лицу. Ведь моральный вред – это нравственные и физические страдания, а юридическое лицо не является психофизической особью. Следовательно, положения о моральном вреде не применимы к юридическому лицу. Это точка зрения правовой доктрины.

По вопросу возможности компенсации морального вреда см Постановление Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ и определение Конституционного Суда РФ.

Согласно компромиссному определению Конституционного Суда:

Применимость того или иного конкретного способа защиты нарушенных гражданских прав к защите деловой репутации юридических лиц должна определяться исходя именно из природы юридического лица. При этом отсутствие прямого указания в законе на способ защиты деловой репутации юридических лиц не лишает их права предъявлять требования о компенсации убытков, в том числе нематериальных, причиненных умалением деловой репутации, или нематериального вреда, имеющего свое собственное содержание (отличное от содержания морального вреда, причиненного гражданину), которое вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения (пункт 2 статьи 150 ГК Российской Федерации). Данный вывод основан на положении статьи 45 (часть 2) Конституции Российской Федерации, в соответствии с которым каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Поэтому теперь арбитражные суды исходят из того, что можно компенсировать юридическому лицу некий «неимущественный вред».

Право гражданина на изображение. Общее правило, устанавливаемое статьей 152.1 говорит, что для использования изображения гражданина требуется согласие гражданина либо, если он умер, - детей, супруга или родителей. Но такое согласие не требуется в случае публичных интересов, в случае, когда изображение было получено при съемке в местах, открытых для публичного посещения, но только тогда, когда изображение гражданина не является главным объектом съемки, а также в случае, когда гражданин позировал за плату. Верховный Суд РФ установил, что это право не является исключительным и оно не распространяется на съемку судебного заседания.

24.11.11

Сделки

Понятие сделки

Сделки отражают в себе некие особенности гражданского права как отрасли права, основанной на равенстве участников, на принципе дозволительной направленности регулирования гражданских правоотношений. Поэтому у нас есть целый раздел, посвященный этим юридическим фактам.

Сделки относятся к волевым правомерным действиям. ЗА отправную точку нашего исследования мы возьмем статью 153 ГК РФ.

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Здесь очень четко выражен по крайней мере один существенный признак сделки – направленность воли на достижение тех или иных правовых последствий. Хотя исходя из этого определения, не всегда понятно, каким образом сделки отличаются от юридических поступков. Поэтому говорят, что в этом определении не хватает указания на то, что сделка должна быть вызвана определенной направленностью воли. Вообще конечно сделка уходит корнями в римское право, но римлянам современное понимание сделки было не знакомо. То есть, все, что содержится в римских источниках, – это лишь казуистика. Поэтому понятие сделки, хотя и формировалось на основе данных римских источников, формировалось постепенно. Окончательно это формирование произошло благодаря Германской пандектистике.

Здесь нужно учитывать влияние таких исследователей как Савиньи. Он сделку связывал исключительно с волей лица. Он признавал за волей центральное, основное место в сделке. Среди 3-ех моментов, которые он выделял в сделке, были воля, изъявление воли и соответствие между ними. Все остальное он рассматривал лишь как способы донесения воли до окружающих, не имеющее самостоятельного значения.

После того, как эта теория завоевала ведущее место, в праве появилась «теория воли», противостоящая ей. Ей противостояла «теория изъявления (доверия)». В теории доверия основное место отводилось самому действию. Последователи этой теории говорили, что стороны вступают в отношения не посредством мыслей, а именно посредством волеизъявлений, которые являются тем фактом, который имеет самостоятельное значение, и нельзя отводить ему служебную роль. Практическое значение этого спора дает о себе знать в таких моментах, как толкование сделки или допустим оспаривание сделки в связи с теми или иными пороками, например, пороками воли. Здесь разные законодательства, конечно, имеют свои различные подходы к этому вопросу.

Со времен этого противостояния утвердилась концепция, что воля и волеизъявление, конечно, должны быть в согласии (в идеале), но бывают случаи, когда это не так. Поскольку стороны выражают во вне свою волю на создание тех или иных правовых последствий путем совершения какого-либо действия, то тем самым они приписывают явлениям окружающей действительности какое-либо юридическое значение. Естественно, приписав такое значение каким-то обстоятельствам окружающей действительности, лицо соглашается этим предписаниям подчиняться. В это возможности проявляется свобода договора, дозволительная направленность гражданско-правового регулирования.

Различают:

· Сделки строгого права – Stricti juris

· Сделки, не подчиненные действию строго права, доброй воли – Bonae fidei

Примером последнего выступают сделки купли-продажи. Поскольку воля всегда существует где-то внутри, она должна найти свое проявление. И проявление свое сделка находит в форме волеизъявления, то есть собственно действия. Действие – есть внешнее проявление воли. Воля и волеизъявление – две стороны одного процесса. По волеизъявлению судят о внутренней воле. Собственно, есть такое понятие как внутренний формализм воли – право по умолчанию исходят из этого, что воля и волеизъявления соответствуют. Волеизъявление представляет собою стержень сделки. Собственно сделка может и исчерпываться волеизъявлением в отдельных случаях. В этом случае понятие «волеизъявление» и понятие «сделка» будет совпадать. Например, если это односторонняя сделка. Но все-таки сделка не ограничивается одним лишь волеизъявлением. Она как минимум содержит несколько волеизъявлений – там, где несколько лиц совершают сделку. В таком случае образуется некий фактический состав. Плюс в дополнение к этому сделка иногда требует для ее действительности совершения каких-либо иных действий – дополнительных элементов. В отдельных случаях требуется еще и передача имущества для действительности сделки. Нужен некий реальный акт.

Волеизъявление может быть совершено различными способами:

· Наиболее распространенный способ – прямое волеизъявление – это коммуникативное сообщение о совершении сделки, о желании достичь определенных правовых последствий. Это, например, заключение устного договора.

· Косвенное волеизъявление – те случаи, когда уже каким-то действием, которое нельзя рассматривать как средство коммуникации, но этим действиям приписывается правовой смысл. С этими действиями связывается изъявление воли. В таком случае говорят о так называемых конклюдентных действиях – действиях, направленных на возникновение правовых последствий. Например, мы бросили монетку в автомат и таким образом заключили договор купли-продажи жвачки.

· Молчаливое волеизъявление – «молчание – знак согласия». Молчание рассматривается как желание достичь каких-либо правовых последствий. Например, если стороны за какой-то период до прекращения договора не изъявили желания отменить договор, то молчание рассматривается как волеизъявление продлить договор. Разумеется, такие случаи установлены законом или специально предусмотрены соглашением.

Таким образом, воля и волеизъявление – стержень сделки. Состав сделки – совокупность ее элементов, а элементами являются воля и волеизъявление, субъектный состав, форма и содержание.

Классификация сделок

По субъектному составу:

· Односторонние – имеет место волеизъявления одной стороны, например, завещание или зачет встречных односторонних требований, выдача доверенности.

· Двух- и многосторонние – договоры – купля-продажа, договор мены и т. д.

Многосторонние сделки могут создавать права и обязанности для участников. Но что касается односторонних сделок, то это не так, за исключением случаев, установленных законом (ст. 155 ГК РФ - отсылает к завещательному отказу).

По механизму действия и по правовым последствиям:

· Обязательственные – содержание сделки составляет обязанность совершить какое-либо предоставление. Например, купля-продажа и любая другая сделка, которая предполагает возникновение обязательственного правоотношения.

· Распорядительные – сделки, посредством которых происходит распоряжения каким-либо правом, при этом не происходит возникновения обязательственного правоотношения. Одновременно с совершением такой сделки достигается и правовой, и хозяйственный эффект. Например, передача вещи во исполнение обязательственного договора передачи права собственности на эту вещь. То есть, передача вещи по общему правилу привязывается к передачи права собственности. Или, например, цессия.

Разграничение распространено в германской цивилистике.

По наличию каузы (основанию сделки):

· Каузальные – таковыми является большинство сделок.

· Абстрактные – те, которые оторваны от своего основания, для которых основание юридически безразлично. В качестве примера здесь всегда приводится вексель - обязательно уплатить определенную сумму, ничем не обусловленное.

По моменту перфекции – момент, с которого сделка считается совершенной:

· Реальные – вступают в силу с момента, когда помимо достижения соглашения необходима передача имущества. Это всегда договоры, которые заключается только с момента предоставления вещи.

· Консенсуальные - вступают в силу с момента достижения соглашения. Таких сделок большинство.

Легальную основу можно найти в статье 433 ГК РФ, где указывается, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

По наличию взаимных прав и обязанностей:

· Односторонне-обязывающие – последствием таких сделок является возникновение обязанностей только у одного лица. Это все односторонние сделки и некоторые договоры, например, договор займа.

· Взаимные – предполагают возникновение прав и обязанностей у нескольких участников. Это может иметь место в договорах. В данном случае возникает сложное правоотношение.

По возмездности:

· Возмездные – такие сделки, в которых исполнение обязательства одной из сторон совершается в обмен на какое-то встречное предоставление.

· Безвозмездные – никакого встречного предоставления не предполагается.

Согласно статье 423 ГК РФ договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Это разграничение применимо не ко всем сделкам, а только к обязательственным и двухсторонним.

28.11.11

Срочные – их правовой эффект так или иначе связан с наступлением срока. Бывают двух видов:

· С отлагательным сроком.

· С отменительным сроком.

Наступление срока должно связываться с какой-либо календарной датой или истечением периода времени. Но можно ли срок определить как-то иначе? Да, можно посредством указания на какое-либо событие. При этом есть такое требование, что такое событие неизбежно должно наступить. Этой неизбежностью наступления сроки принципиально отличаются от условий. Если есть условие, то это условная сделка. Если в сделке устанавливается какое-то событие, относительно которого неизвестно наступит он или нет, то это условие.

В зависимости от видов условий выделяют сделки:

· С положительным условием – правовые последствия связаны с наступлением чего-то.

· С отрицательным условием – последствия связаны с ненаступлением чего-то.

В зависимости от действия условия:

· Отлагательные сделки (суспензивные).

· Отменительные сделки (резолютивные).

Так же условия бывают:

· Потестативные – их наступление зависит от воли самого лица.

· Случайные – наступление такого условия не зависит от воли заинтересованного лица.

Если сделка наступает под действием отлагательного условия, то правовые последствия сделки не наступают.

Фикция наступления или ненаступления условия. Так или иначе, какая-либо из сторон сделки может быть заинтересована в наступлении или ненаступлении условия, а следовательно стороны сделки могут недобросовестным способом попытаться предотвратить наступление условия или наоборот способствовать наступлению этого условия. Статья 157 ГК РФ устанавливает, что если наступление условия недобросовестно воспрепятствовано сторонами, то такое условие признается наступившим. И наоборот. В обоих случаях мы имеем дело с фикциями. Исходя из этой же статьи, в отличие от оспаривания сделки наступление условия не имеет обратной силы. Правовой эффект наступает именно с момента разрешения условия и на будущее.

Формы сделок

Форма сделок – это способ выражения во вне и закрепления внутренней воли, которая направлена на те или иные правовые последствия. В ряде случаев закон устанавливает требования к форме сделок. Цель этих требований – сделать отношения сторон более определенными, снять какие-то основания для возможных разногласий. В отдельных случаях закон устанавливает последствия несоблюдения формы сделки. Таким образом, форма имеет доказательственное и информативное значение.

По действующему гражданскому законодательству формы сделки принято делить на 2 вида:

· Устная – это совершение волеизъявления вербально. Волеизъявление не зафиксировано на каком-либо материальном носителе. Считается, что исходя из требований ГК РФ, устную форму можно рассматривать как общее правило, поскольку это наиболее простая форма. Для сделок, которые могут быть совершены устно, ГК предусматривает еще один вариант совершения волеизъявления – косвенное (конклюдентные), в том случае, если сделка совершается устно, это так называемые действия. В отдельных случаях даже молчание может считаться выражением воли. Такая форма имеет место, прежде всего, в тех случаях, когда сделка исполняется при ее совершении за исключением тех случаев, когда закон устанавливает необходимость нотариального заверения или регистрации. Это объясняется тем, что, как правило, в таких случаях доказательственная сторона сделки не нужна. Кроме того в устной форме как правило заключаются сделки во исполнение письменного договора.

· Письменная – закрепляется в документе, который должен содержать воли сторон и должен быть подписан лицами, совершающими сделку. Как правило, под документом понимается именно письменный документ, который должен быть составлен на бумаге. Но это совсем не обязательно, поскольку законодательного закрепления такое правило не имеет. Для договоров закон предусматривает, что они могут совершаться обменом документов. Но в отдельных случаях это исключается. Например, при продаже недвижимости. В некоторых случаях форму простого письменного документа могут выполнять отдельные вещи, например, при принятии вещей на хранение поклажедателю выдается жетон, аналогичную функцию несет лотерейный билет или кассовый чек. Сделка должна подписываться собственноручно, хотя бывают и исключения из этого правила – речь идет об аналогах подписи. Это, например, ФЗ «Об электронной цифровой подписи». Кроме того речь идет так называемой факсимильной подписи, когда стороны согласны на использование такой подписи – стороны согласны принять в качестве подписи факсимильное воспроизведение. Или когда человек не может подписать документ вследствие физического недостатка и документ за него подписывает так называемый рукоприкладчик. Естественно стороной сделки не является. По общему правилу его подпись должна быть засвидетельствована нотариусом с указанием причин, по которым сторона сделки не может подписаться собственноручно. Виды:

o Простая – здесь устанавливается общее правило – во внимание принимается субъектный состав участников сделки и сумма сделки. Из содержания статьи 161 ГК РФ вытекает, что в случае совершения сделки с участием юридического лица, а также сделок между гражданами, но в том случае, если сумма сделки превышает 10 МРОТ (1 000 Р). Есть более строгая разновидность простой сделки. В таком случае нарушение общего правила влечет последствия статьи 162 ГК РФ, которая говорит, что стороны не вправе ссылаться на условия сделки, если они не были письменно закреплены. Свидетельские показания в отличие от первого случая не применяются.

o Более жестким требованием являются случаи, когда письменная форма сделки устанавливается под страхом недействительности, когда закон прямо указывает, что несоблюдение письменной формы сделки влечет ее недействительность. Обойти это условие нельзя моментальным исполнением сделки.

o Квалифицированная форма (нотариальная) – те случаи, когда нотариус или иное должностное лицо, которое законом уполномочено на то, чтобы совершать нотариальные действия совершает на документе удостоверительную надпись, свидетельствуя таким образом о соответствии действительности того, что изложено в таком документе, что это действительно соответствует воле сторон. Нотариальное удостоверение сделки обязательно во всех указанных законе случаях, например, при договоре ренты, завещания и др. Кроме установленных законом случаев, нотариальная форма сделки обязательна тогда, когда стороны хотят придать сделке нотариальную форму, то есть по усмотрению сторон. В таком случае будет считаться, что нотариальная форма для сделки обязательна. Сделка будет недействительной, если нотариальная форма не была соблюдена. В случае, если одна сторона недобросовестно обогатилась за счет другой стороны и не собирается придавать сделке нотариальную форму сделки, то другая сторона может подать иск на контрагента. Это так называемое «исцеление» сделки, то есть, придание законной силы ничтожной сделке. Это тот редкий случай, когда на месте недействительной сделки может возникнуть сделка действительная.

Государственная регистрация. Некоторые сделки подлежат такой регистрации. Прежде всего, это относится к сделкам с недвижимостью, при этом ГК не исключает государственной регистрации сделок с движимым имуществом. На сегодняшний день прямо предусмотрена регистрация ипотеки, купли-продажи жилых помещений, предприятия. Соответственно, несоблюдение требования государственной регистрации приводит к недействительности сделки в силу статьи 165 ГК РФ, устанавливающей общее правило. Судебная практика делает вывод о том, что отсутствие государственной регистрации делает сделку незаключенной. И тут возникает спор, является ли это недействительностью сделки или нет. Также ни в коем случае не стоит смешивать государственную регистрацию и форму сделок.

На сегодняшний день у нас, по сути дела, двойная регистрация. С одной стороны на недвижимость регистрируются права, а с другой стороны регистрируются сделки. Вызвано это тем, что у нас заимствованы правила из двух правовых систем – континентальной и англо-американской. В континентальной системе регистрируются права, в англо-американской – сделки.

01.12.11

Содержание сделки