Договор комиссии в каналах товарораспределения

Среди договоров, которые обеспечивают действие каналов товародвижения в маркетинге, немаловажную роль играет до­говор комиссии.Согласно ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Договор комиссии достаточно близок по своей природе к договору поручения. Общим для них является то, что и пове­ренный, и комиссионер выполняют юридические действия за счет другой стороны - доверителя или комитента. Однако между ними есть и различия. Во-первых, если поверенный со­вершает юридические действия от имени доверителя, то
ко­миссионер, совершая сделки, выступает от своего имени. Со­гласно абз. 2
п. 1 ст. 990 ГК РФ по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, права и обязанности приоб­ретает он сам. Это положение имеет силу и тогда, когда ко­миссионер при заключении сделки назвал своего комитента, а также когда комитент вступил в отношения с третьим лицом по исполнению заключенной сделки. Во-вторых, по договору поручения одна сторона в интересах другой может совершать разные, юридические действия, в частности по осуществлению прав или исполнению обязанностей доверителя, в то время как по договору комиссии комиссионер обязуется совершать только сделки.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством коми­тента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Законом и иными правовыми актами могут быть предусмот­рены особенности отдельных видов договора комиссии (п. 3 ст. 990 ГК РФ).
К примеру, особенности комиссионной прода­жи непродовольственных товаров, принадлежащих гражданам, юридическими лицами и гражданами-предпринимателями, ус­тановлены Правилами комиссионной торговли непродовольст­венными товарами, утвержденными постановлением
Прави­тельства РФ от 6 июня 1998 г. № 569 (с, изменениями от 12 ок­тября 1999 г., 22 февраля 2001 г.). Эти правила разработаны в соответствии с Законом РФ «О защите прав потребителей» и регулируют отношения между комиссионером и комитентом, а также между комиссионером и покупателем товаров, принятых на комиссию.

По соглашению между комиссионером и комитентом на ко­миссию принимаются новые и бывшие в употреблении непро­довольственные товары. Автомобили, мотоциклы и другие виды мототехники, номерные агрегаты к ним как отечествен­ного, так и иностранного производства, подлежащие государст­венной регистрации в установленном законодательством Российской Федерации порядке, принимаются на комиссию при наличии документов, удостоверяющих право собственности на транспортные средства и агрегаты к ним, снятие их с учета в связи с продажей, а также при наличии временного регистра­ционного знака «транзит», выдаваемого уполномоченными го­сударственными органами. Транспортные средства, зарегистри­рованные в других государствах и временно ввезенные на
тер­риторию Российской Федерации гражданами, принимаются на комиссию при наличии паспортов транспортных средств, вы­данных в установленном порядке таможенными органами Рос­сийской Федерации.

Изделия из драгоценных металлов и драгоценных камней принимаются на комиссию в соответствии с предъявляемыми к ним требованиями, предусмотренными Правилами продажи от­дельных видов товаров, утвержденными постановлением Пра­вительства РФ от 19 января 1998 г.
№ 55 (с изменениями от 20 октября 1998 г., 2 октября 1999 г. и 6 февраля 2002 г.).

Прием на комиссию и продажа гражданского оружия осу­ществляется в соответствии с требованиями Федерального за­кона от 13 декабря 1996 г.
№ 150-ФЗ «Об оружии», других нор­мативных правовых актов, регулирующих оборот гражданского оружия и боеприпасов к нему на территории Российской Феде­рации. Так, согласно ст. 20 Закона «Об оружии» граждане Рос­сийской Федерации имеют право продавать находящееся в их собственности на законных основаниях оружие: юридическим лицам, имеющим лицензию на торговлю гражданским и слу­жебным оружием или на коллекционирование или экспониро­вание оружия, либо государственным военизированным орга­низациям с предварительным уведомлением органов внутрен­них дел, выдавших им лицензию на хранение и ношение оружия; гражданам, имеющим лицензии на приобретение ору­жия, его коллекционирование или экспонирование, после пе­ререгистрации оружия в органах внутренних дел по месту учета указанного оружия.

Не принимаются на комиссию товары, которые в соответст­вии с законодательством Российской Федерации изъяты из оборота, розничная продажа которых запрещена или ограниче­на, а также товары, не подлежащие возврату или обмену: това­ры для профилактики и лечения болезней в домашних услови­ях; предметы личной гигиены; парфюмерно-косметические то­вары; изделия швейные и трикотажные бельевые, изделия чулочно-носочные; изделия и материалы, контактирующие с пищевыми продуктами, из полимерных материалов, в том чис­ле для разового использования; товары бытовой химии; лекар­ственные средства.

При приеме товара на комиссию к нему прикрепляется то­варный ярлык, а на мелкие изделия (часы, бусы, броши и дру­гие аналогичные изделия) - ценник с указанием номера доку­мента, оформляемого при приеме товара, и цены. В перечне товаров, принятых на комиссию, и товарном ярлыке указыва­ются сведения, характеризующие состояние товара (новый, бывший в употреблений, степень износа, основные товарные признаки, недостатки товара). В отношении транспортных средств в эти сведения включаются идентификационный но­мер, марка, модель транспортного средства, наименование (тип), год выпуска, номера двигателя, шасси (рамы), кузова (прицепа), регистрационного знака «транзит», цвет кузова (ка­бины), пробег по данным спидометра, серия и номер паспорта транспортного средства, а в отношении транспортного средст­ва, ввезенного на территорию Российской Федерации, также указывается номер и дата документа, подтверждающего его та­моженное оформление в соответствии с законодательством Российской Федерации. Перечень товаров, принятых на ко­миссию, и товарный ярлык подписываются комиссионером и комитентом.

В случае, когда комиссионер продает товар, требующий ин­формации о подтверждении его соответствия установленным требованиям, о сроках годности или сроках службы, однако та­кая информация отсутствует, комиссионер обязан сообщить покупателю об отсутствии такой информации.

Комиссионер может предоставлять комитенту с его согласия дополнительные услуги (по приему и оценке товара на дому, дос­тавке крупногабаритного товара от комитента в магазин и др.).

Как правило, товар, принятый на комиссию, поступает в продажу не позднее следующего дня после его приема, за ис­ключением выходных и праздничных дней. В случае задержки поступления товара в продажу по вине комиссионера он упла­чивает комитенту за каждый день просрочки неустойку в раз­мере 3% суммы вознаграждения. По соглашению сторон может быть установлен более высокий размер неустойки.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитен­та. Согласно, общему правилу, предусмотренному ст. 401 ГК РФ, нарушитель отвечает в случае, если он не доказал отсутствие своей вины. Но поскольку, как правило, комиссионер вы­полняет свои функции при осуществлении
предприниматель­ской деятельности, он отвечает за утрату имущества независи­мо от своей вины, если иное не установлено договором.

Если при приеме имущества, присланного комитентом либо поступившего для комитента, комиссионер обнаружит в нем повреждения или недостачу, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, последний обязан принять меры по охране прав комитента, со­брать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Комиссионер, не застраховавший находя­щееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в слу­чаях, когда ему было предписано застраховать имущество за счет комитента либо когда страхование предусмотрено догово­ром комиссии или обычаями.

При продаже товара в пределах гарантийного срока покупа­телю передается полученный от комитента гарантийный талон, технический паспорт, сервисная книжка или иной заменяю­щий ее документ.

Покупатель, которому продан товар ненадлежащего качест­ва, если его недостатки не были оговорены комиссионером, вправе по своему выбору потребовать:

• замены на товар аналогичной марки (модели, артикула);

• замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;

• соразмерного уменьшения покупной цены;

• незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара;

• возмещения расходов на устранение недостатков товара. При этом покупатель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества.

Требования об устранении недостатков или о замене товара могут быть предъявлены, если иное не вытекает из характера товара или существа обязательства. Вместо этого покупатель вправе отказаться от приобретенного товара и потребовать воз­врата уплаченного. При этом покупатель по требованию комис­сионера и за его счет должен возвратить полученный товар не­надлежащего качества.

Товар, принятый на комиссию, может быть уценен. Поря­док и размеры уценки согласовываются комиссионером и ко­митентом при заключении договора. Способ уведомления комитента о вызове и сроки его явки определяются соглашением сторон. При отказе комитента от уценки товар возвращается с возмещением комиссионеру расходов по его хранению, если это предусмотрено договором. Проведение уценок отражается в прилагаемом к договору перечне товаров, принятых на комис­сию, товарном ярлыке или ценнике.

Нужно отметить, что на договор комиссии распространяют­ся общие правила о форме сделок.

Исходя из положений ст. 991 ГК РФ договор комиссии по своей правовой природе является возмездным. Так, согласно п. 1 названной статьи комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькреде­ре), - также дополнительное вознаграждение в размере и в по­рядке, установленных договором комиссии. Если в договоре размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмот­рен и этот размер не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения до­говора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ. Анализ современной судебной практики пока­зывает, что суды всегда удовлетворяют требования комиссионе­ров о выплате причитающегося вознаграждения, если доказано, что комиссионер полностью и надлежащим образом исполнил свои обязательства по договору комиссии.

Если договор не был исполнен, но по причинам, зависящим от комитента, то комиссионер сохраняет право на вознагражде­ние, а также на возмещение понесенных расходов, включая суммы убытков, которые он возместил третьему лицу вследст­вие неисполнения перед ним обязательства по вине комитента.

Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях и в соответст­вии с его указаниями, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. При этом в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях бо­лее выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, до­полнительная выгода делится между комитентом и комиссио­нером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сто­рон. Такой подход, предпосланный ст. 992 ГК РФ, стимулирует комиссионера к совершению сделки на максимально эффек­тивных условиях.

Деньги за проданный товар комиссионер обычно выплачи­вает комитенту не позднее, чем на третий день после продажи. Выплата денег за проданный товар, а также возврат принятого на комиссию, но непроданного товара производятся по предъ­явлении комитентом документа, подтверждающего заключение договора комиссии, паспорта или иного документа, удостове­ряющего личность комитента. Деньги (непроданный товар) мо­жет получить лицо, уполномоченное комитентом, по предъяв­лении доверенности и документа, подтверждающего заключе­ние договора комиссии. По желанию комитента деньги за проданный товар могут быть выплачены безналичным путем через кредитные организации.

Требования комитента, связанные с ненадлежащим испол­нением договора комиссии, могут быть предъявлены комиссио­неру в течение
30 дней со дня выплаты комитенту денег за про­данный товар либо возврата ему непроданного товара, если со­глашением сторон не установлен иной срок.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой ос­мотрительности в выборе этого лица либо принял на себя руча­тельство за исполнение сделки - делькредере. В случае неис­полнения третьим лицом сделки, заключенной с ним
комиссио­нером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также (по требованию комитента) передать ему права по такой сделке с со­блюдением правили об уступке требования, содержащихся в ст. 382-386, 388, 389 ГК РФ. Уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку.

Комиссионер имеет право ввести дополнительное звено в канал сбыта продукции и заключить для этого договор субко­миссии с другим лицом, т.е. делегировать свои полномочия субкомиссионеру, оставаясь при этом ответственным за его действия перед комитентом. В свою очередь комиссионер по договору субкомиссии приобретает права и обязанности коми­тента. Однако данное правило является диспозитивным и дей­ствует лишь постольку, поскольку основным договором не за­блокировано право комиссионера заключать договор субкомис­сии. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отно­шения с субкомиссионером, если опять-таки иное не преду­смотрено договором комиссии.

Как и в случае с договором поручения, ГК РФ дает комис­сионеру возможность отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить его либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В таких случаях комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных
отсту­плениях; как только это станет возможным. В то же самое вре­мя комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, комитент может предоставить право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер лишь обязан в разумный срок уведомить комитента о допущен­ных отступлениях, если иное не предусмотрено договором.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласо­ванной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было выбора и такая продажа предупредила еще большие убытки.
В случае, когда он был обя­зан предварительно запросить комитента, комиссионер также должен доказать, что не имел такой возможности.

Если комиссионер приобрел для комитента имущество по цене выше согласованной, комитент, не желающий принять та­кую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него соответствующего извещения. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если же комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

Товары, поступившие от комитента либо приобретенные
ко­миссионером за счет комитента, находятся в собственности ко­митента. Правила ст. 996 ГК РФ позволяют комиссионеру пользоваться установленным ст. 359 ГК РФ способом обеспече­ния своих требований путем удержания находящихся у него ве­щей комитента до выполнения им требований комиссионера. Комиссионер (кредитор) может удерживать находящуюся у него вещь даже в том случае, если после того, как вещь посту­пила во владение комиссионера (кредитора), права на нее при­обретены третьим лицом.

Между тем, если комитент объявлен несостоятельным, пра­во удержания вещи прекращается, но одновременно комиссио­нер приобретает в отношении удерживаемых вещей права зало­годержателя.

В силу ст. 997 ГК РФ комиссионер вправе в соответствии со ст. 410 ГК РФ удержать причитающиеся ему по договору ко­миссии суммы (вознаграждение, возмещение понесенных рас­ходов) из всех средств, поступивших к нему за счет комитента. Однако и в этом случае кредиторы комитента, пользующиеся - в отношении очередности удовлетворения своих требований - преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права удовлетворить эти требования из удержанных комиссионером сумм.

Действующим законодательством предусмотрена обязан­ность комиссионера отчитаться перед комитентом с передачей ему всего полученного по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них ко­миссионеру в течение месяца, если соглашением сторон не ус­тановлен иной срок.

По исполнении посреднических услуг, предусмотренных до­говором комиссии, комитент в свою очередь обязан принять от комиссионера все исполненное по договору; осмотреть имуще­ство, приобретенное для него комиссионером, и известить по­следнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках; освободить комиссионера от обязательств, приня­тых им на себя перед третьим лицом по исполнению комисси­онного поручения.

Затем в силу положений ст. 1001 ГК РФ комитент обязан - помимо уплаты комиссионного вознаграждения (а в соответст­вующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькре­дере) - возместить комиссионеру израсходованные им на ис­полнение комиссионного поручения суммы. В то же самое вре­мя комиссионер не имеет права на возмещение расходов за хранение находящегося у него имущества комитента, если в за­коне или договоре комиссии не установлено иное.

Комитент вправе в одностороннем порядке отказаться от ис­полнения договора комиссии; односторонний отказ комиссио­нера возможен только в случаях, предусмотренных законом или договором. Такой случай предусмотрен ст. 1004 ГК РФ - когда договор заключен без указания срока его действия. В этом слу­чае комиссионер, отказываясь продолжать отношения по договору, должен уведомить об этом комитента не позднее, чем за месяц (если более продолжительный срок уведомления не
пре­дусмотрен договором). В данном случае комиссионер обязан предпринять все меры, необходимые для обеспечения сохран­ности имущества комитента.

В такой ситуации комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в течение 15 дней со дня получения названного уведомления (если дого­вором комиссии не установлен иной срок).

Комитент на основании ст. 1003 ГК РФ вправе в любой мо­мент отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. В таком случае, согласно за­кону, комиссионер вправе требовать возмещения убытков (ст. 15 ГК РФ), вызванных отменой поручения. При этом, если договор комиссии заключен без указания срока его действия, т.е. отношения по договору носят постоянный или длительный характер, комитент должен уведомить комиссионера о прекра­щении договора не позднее чем за 30 дней, если более продол­жительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан вознаградить комиссионера за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить ему понесенные до этого расходы.

В соответствии с п. 3 ст. 1003 ГК РФ при отмене поручения комитент обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, то незамедлительно, распоря­диться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионе­ра. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Договор комиссии прекращается по обстоятельствам, не за­висящим от воли сторон, вследствие смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятель­ным (банкротом). Согласно п. 3 ст. 1002 ГК РФ при объявле­нии комиссионера несостоятельным его права и обязанности по сделкам, заключенным на основе договора поручения, пере­ходят к комитенту.

Коротко коснемся еще одного вида договора посреднических услуг, применяемого в маркетинге. Консигнацияпредставляет со­бой форму комиссионной продажи товаров, при которой их вла­делец (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) пар­тию товара для продажи со склада последнего. При этом право собственности на товар, поступивший на склад консигнатора, остается за консигнантом до момента продажи товара покупате­лю. Хранение товара на консигнационном складе и его
предпро­дажная подготовка осуществляются за счет консигнанта. В случае если за установленный сторонами период товар не будет продан, он возвращается консигнанту за его счет.

В маркетинговых сбытовых системах консигнация применя­ется, когда важно не упустить время продажи партии товаров, оптимальное с точки зрения эффективности сделки, а также, если большое значение имеет параметр немедленной поставки товара обратившемуся покупателю.