Глава 1. общие положения о предпринимательском праве

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

МОСКОВСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ

ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ ИМ. О.Е. КУТАФИНА

РОССИЙСКОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

УЧЕБНИК

Ответственные редакторы:

Доктор юридических наук, профессор

И.В. ЕРШОВА,

Кандидат юридических наук, профессор

Г.Д. ОТНЮКОВА

Допущено Министерством образования и науки

Российской Федерации в качестве учебника для студентов

высших учебных заведений, обучающихся по направлению

"Юриспруденция" и специальности "Юриспруденция"

Коллектив авторов

Алексеева Д.Г., канд. юрид. наук, доцент - гл. 24;

Андреева Л.В., д-р юрид. наук, проф. - гл. 4 § 4, гл. 5 § 3, гл. 7 § 7, гл. 10, 21, 23 § 1 - 3;

Андреев В.К., д-р юрид. наук, проф. - гл. 4 § 5, гл. 13;

Енькова Е.Е., канд. юрид. наук, доцент - гл. 8;

Ершова И.В., д-р юрид. наук, проф. - гл. 1 § 1 - 5, гл. 6 § 3, гл. 7 § 4 - 6, 10, гл. 9 § 1, 3, 5, гл. 26, 27, 28 § 1 - 8, 11;

Ефименко Е.Н., канд. юрид. наук, доцент - гл. 15;

Иванова Т.М., доцент - гл. 22, 25;

Коршунов А.Г., канд. юрид. наук - гл. 28 § 9, 10;

Кузнецова Н.В., канд. юрид. наук, доцент - гл. 5 § 4, гл. 7 § 9, гл. 19;

Отнюкова Г.Д., канд. юрид. наук, проф. - гл. 3 § 2 - 6, гл. 4 § 1 - 3, гл. 5 § 1, гл. 6 § 1, 2, гл. 7 § 1 - 3, гл. 9 § 2, 4, гл. 11, 14, 16, 17, 23 § 4 - 6;

Пыхтин С.В., канд. юрид. наук - гл. 7 § 8, гл. 9 § 6, гл. 18 § 5;

Ручкина Г.Ф., д-р юрид. наук, проф. - гл. 2, 3 § 1, гл. 9 § 8, гл. 18 § 1 - 4;

Соболь О.С., канд. юрид. наук - гл. 5 § 2, гл. 12;

Толмачева Э.Н. - гл. 29;

Трофимова Е.В. - гл. 6 § 4, 5;

Туманова Л.К., канд. экон. наук - гл. 1 § 6, гл. 20;

Хоменко Е.Г., канд. юрид. наук, доцент - гл. 9 § 7.

Посвящается светлой памяти профессора

Валентина Семеновича Мартемьянова

ПРЕДИСЛОВИЕ

Книга является третьим изданием учебника по предпринимательскому праву, который подготовлен авторским коллективом кафедры предпринимательского (хозяйственного) права МГЮА.

В первом издании учебник назывался "Хозяйственное право" и вышел в двух томах (1994 г.). Том первый был полностью написан доктором юридических наук, профессором В.С. Мартемьяновым, том второй - авторским коллективом кафедры хозяйственного права МГЮА (отв. ред. В.С. Мартемьянов). Второе издание учебника "Предпринимательское (хозяйственное) право" вышло под редакцией доктора юридических наук, профессора О.М. Олейник (том 1 - в 1999 г., том 2 - в 2002 г.).

Предлагаемый вниманию читателей учебник, в отличие от предыдущих изданий, представляет собой единый, без разбивки материала по томам, труд.

Учебник развивает идеи профессора В.С. Мартемьянова, изложенные им в первом издании и других его трудах, в частности по таким базовым темам курса, как: понятие предпринимательского (хозяйственного) права, субъекты предпринимательского права, государственное регулирование предпринимательской деятельности, приватизация государственного и муниципального имущества, санкции и ответственность в хозяйственных отношениях и проч.

Практически весь учебник пронизывают идеи основателей современных представлений о предпринимательском праве (В.В. Лаптева, В.С. Мартемьянова, В.К. Мамутова) как единстве правового регулирования отношений по осуществлению предпринимательской деятельности и государственного воздействия на нее.

Учебник продолжает традиции предыдущих двух изданий и в структуре курса: материал разбит на две части. В первой части курса отражена статика предпринимательства: излагаются вопросы о правосубъектности (компетенции) и ее носителях, правовом режиме имущества хозяйствующих субъектов, общих и специальных требованиях, предъявляемых к предпринимательской деятельности со стороны государства, и др.

Во второй части сначала раскрываются темы, где речь идет о привлечении необходимых предпринимателю ресурсов: денежных (темы, посвященные правовому регулированию инвестиционной деятельности, включая иностранные инвестиции, финансированию и кредитованию), информационных и интеллектуальных ресурсов (темы, посвященные инновационной деятельности, информационному обеспечению предпринимательства) и др.

Затем раскрываются темы, связанные с правовыми формами выхода предпринимателя на рынок товаров, работ, услуг, включая рекламу, внешнеэкономическую деятельность.

Завершающие темы посвящены оформлению финансовых результатов предпринимательской деятельности, включая привлечение аудиторов для подтверждения достоверности отчетности хозяйствующих субъектов.

Обе части изложены с учетом идеи о механизме предпринимательской деятельности как базовой основы построения курса предпринимательского права <1>.

--------------------------------

<1> Быков А.Г. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения // Предпринимательское право. 2004. N 1. С. 10.

Студенты, аспиранты юридических высших учебных заведений, практикующие юристы найдут в учебнике новейшую информацию по интересующим их проблемам.

В учебнике учтено новейшее законодательство: Гражданский кодекс РФ (с изм. от 3, 10 января 2006 г.), Налоговый кодекс РФ (с изм. от 10 января 2006 г.), Бюджетный кодекс РФ (с изм. от 3 января 2006 г.), Федеральные законы от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с изм. от 2 июля 2005 г.), от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. от 5 января 2006 г.); от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изм. от 31 декабря 2005 г.), от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (с изм. от 9 мая 2005 г.), от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. от 5 января 2006 г.), от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. от 29 декабря 2004 г.), от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (с изм. от 8 декабря 2003 г.) и другие нормативные правовые акты.

Учебник учитывает весь спектр правового регулирования от общих вопросов об обеспечении предпринимательской деятельности всем необходимым до реализации собственных продуктов и представления отчетности по итогам этой деятельности, включая отчетность перед государством (его органами).

Во второй части курса, продолжая развитие идей о необходимости правового регулирования предпринимательской деятельности на основе сочетания частных и публичных интересов, изложенных в первой части, авторы последовательно раскрывают правовые формы и виды государственного воздействия на предпринимательскую деятельность. Так, например, в главе "Правовое регулирование инвестиционной деятельности" есть параграф "Государственное регулирование инвестиционной деятельности", где рассматриваются такие направления воздействия, как государственное регулирование инвестиционной деятельности, государственное участие в этой деятельности, государственный контроль и надзор за инвестиционной деятельностью, формы государственной поддержки инвестиционной деятельности, включая предоставление государственных гарантий субъектам инвестиционного процесса. Аналогичные параграфы, отражающие публично-правовой аспект предпринимательской деятельности, есть во многих других главах части второй курса.

Учебник не дублирует материал курса гражданского права. Сами названия освещаемых в учебнике тем говорят о системе рассматриваемых отношений. Например, в курсе гражданского права изучаются договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. В курсе предпринимательского права в теме о правовом регулировании инновационной деятельности этот договор лишь упоминается как одна из правовых форм создания и использования инновационного продукта. Какие договоры опосредуют процесс создания, использования, внедрения новинок, за счет каких источников финансируются затраты на инновационную деятельность, какие методы государственного регулирования здесь применяются, каково соотношение инноваций и предпринимательства - эти и иные вопросы инновационной деятельности нашли отражение в главе учебника, посвященной правовому регулированию инновационной деятельности.

Рассмотрение различных аспектов деятельности предпринимателя как системы отношений в неразрывном единстве публично-правовых и частных начал способствует более глубокой подготовке студентов к их профессиональной деятельности на юридическом поприще.

В самом деле, вспомним, как работали многие юрисконсульты в советские времена. Молодого специалиста направляли, например, в юридический отдел предприятия. И "сидел" он иногда годами на одном договоре поставки, занимаясь вопросами заключения этого договора, контроля за исполнением обязательств, претензионной работой, представительством в суде опять же в связи с нарушениями дисциплины поставок.

Сейчас же нужны специалисты, которые хорошо представляют не только гражданско-правовые, но и налоговые последствия заключаемых договоров, могут предупредить возможные последствия совершения сделки с партнером, не имеющим лицензии на право заниматься соответствующим видом предпринимательской деятельности, налоговые санкции, например за списание в состав расходов, связанных с производством и реализацией товаров, затрат на приобретение амортизируемого имущества, и прочие неприятные моменты, которые могут последовать, если не соблюдать публично-правовые требования, предъявляемые к предпринимательской деятельности.

Авторский коллектив уверен, что наш учебник окажет помощь не только студентам, но и практическим работникам.

Наверное, наш учебник не лишен недостатков. Авторский коллектив будет благодарен за все критические замечания, предложения как по структуре учебника, так и по содержанию, которые будут с благодарностью изучены и учтены при подготовке учебника к последующему переизданию.

Ответственные редакторы:

доктор юридических наук, профессор И.В. Ершова,

кандидат юридических наук, профессор Г.Д. Отнюкова

Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОМ ПРАВЕ

1.1. Понятие предпринимательского права

Понятие "предпринимательское право" может рассматриваться в нескольких значениях: как отрасль права, отрасль законодательства, научная и учебная дисциплины. Рассмотрим последовательно анализируемое понятие в свете названных четырех аспектов.

Предпринимательское право как отрасль права. Любая отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения. В научной и учебной литературе представлены различные трактовки понятия предпринимательского права как отрасли. Наиболее общее представление сводится к тому, что предпринимательское право - совокупность норм по регулированию осуществления и организации хозяйственной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Субъекты предпринимательского права: Учеб. пособие. М., 2003. С. 14.

Для более детального уяснения понятия предпринимательского права представляется необходимым рассмотреть его предмет, т.е. совокупность общественных отношений, регулируемых данной отраслью права. Эти общественные отношения можно распределить на несколько групп.

1. Центральной и основной группой, несомненно, выступают предпринимательские отношения, т.е. отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности <1> хозяйствующими субъектами. Данная группа общественных отношений отличается несколькими существенными признаками. Во-первых, предпринимательскую деятельность ведут равноправные самостоятельные субъекты, которые свободно выходят на рынок, производя товары, выполняя работы, оказывая услуги. Между такими субъектами складываются отношения, которые в науке предпринимательского (а ранее - хозяйственного) права принято именовать горизонтальными, в отличие от вертикальных, основанных на власти и подчинении. Далее. Рассматриваемая группа общественных отношений является основной, поскольку именно в процессе осуществления предпринимательской деятельности достигается главная ее цель - получение прибыли. Направленность на получение прибыли указывает, в свою очередь, на коммерческий и, следовательно, товарно-денежный характер предпринимательских отношений. Таким образом, первая группа общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, - это коммерческие, товарно-денежные отношения между равноправными, несоподчиненными хозяйствующими субъектами, ведущими предпринимательскую деятельность.

--------------------------------

<1> Подробно о понятии и признаках предпринимательской деятельности см. параграф 1.2 главы 1.

2. Вторая группа включает в себя отношения организационного характера, не имеющие непосредственной целью извлечение прибыли. В частности, такие отношения складываются при осуществлении деятельности по созданию, реорганизации и ликвидации организаций, предпринимательских объединений, получению сертификатов и в ряде других случаев. Такая деятельность носит некоммерческий характер, но создает основу, а зачастую является необходимым условием, предпосылкой будущей предпринимательской деятельности. Именно поэтому отношения, возникающие в указанных случаях, охватываются хозяйственно-правовым регулированием и входят в предмет предпринимательского права.

Создает условия для предпринимательства и деятельность ряда некоммерческих организаций, таких как учреждения, объединения и др. Деятельность товарных и фондовых бирж, основной целью которых является формирование соответствующего рынка, также регулируется нормами предпринимательского права, а складывающиеся при осуществлении этой деятельности отношения включаются в предмет данной отрасли. При этом заметим, что деятельность бирж не всегда носит коммерческий характер, что предопределило установленные законодательством возможности их создания в форме как коммерческих, так и некоммерческих организаций <1>.

--------------------------------

<1> Например, в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" фондовые биржи могут функционировать как акционерные общества или некоммерческие партнерства.

3. Третью группу отношений, входящих в предмет предпринимательского права, составляют отношения, возникающие в процессе государственного регулирования предпринимательства. Эти отношения, в отличие от первой группы, не характеризуются равенством правового статуса участников. Напротив, они находятся в состоянии подчинения, а сами отношения образно можно представить как вертикальные.

Необходимость вычленения в составе предмета предпринимательского права управленческих отношений очевидна. В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом (нормативными актами) меру возможного поведения, направленную на достижение преследуемых субъектом целей. Выражение "мера" в дефиниции субъективного права указывает на определенность содержания и границ дозволенного поведения управомоченного лица. Право на осуществление предпринимательской деятельности не предоставляет субъекту безграничной свободы. Оно должно осуществляться в рамках границ, очерченных нормативными правовыми актами, содержащими как позитивные правила поведения, так и запреты, применяемые в данной сфере.

Государственное регулирование предпринимательской деятельности проводится по многим направлениям. Необходимость такого регулирования обусловлена тем, что в процессе деятельности сталкиваются частные интересы предпринимателей и публичные интересы общества. Эти интересы должны быть уравновешены и не входить в конфликт друг с другом. Достичь баланса интересов можно разными приемами и способами, которые будут рассмотрены далее.

Таким образом, государство в целях реализации публичных интересов общества воздействует на субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, регулируя эту деятельность разными способами и с применением различных форм. Складывающиеся при государственном регулировании предпринимательской деятельности отношения - неотъемлемая составляющая предмета предпринимательского права.

4. В предмет предпринимательского права включается и четвертая группа общественных отношений. Речь идет о внутрихозяйственных отношениях. Субъектами таких отношений являются, в частности, различные структурные подразделения организаций, которые взаимодействуют как между собой, так и с организацией в целом.

Внутрихозяйственные отношения неоднородны. Так, в структуре внутрихозяйственных отношений выделяют отношения: внутрикорпоративные, основанные на факте участия лица в хозяйственном обществе в качестве акционера (участника); членские, вытекающие из участия в организациях, основанных на членстве (производственный кооператив), и, следовательно, влекущие за собой обязанность личного участия в управлении делами организации <1>. Зачастую такие отношения носят управленческий характер, поскольку возникают в процессе самоорганизации и самоуправления в коммерческих организациях.

--------------------------------

<1> См.: Отнюкова Г.Д. К вопросу о содержании курса предпринимательского права // Предпринимательское право. 2005. N 2.

Взаимоотношения структурных подразделений, участников, членов организаций регулируются, помимо законодательства, значительным массивом локальных нормативных актов, являющихся составной частью источников предпринимательского права.

Рассмотрев группы общественных отношений, составляющих предмет предпринимательского права, можно сделать вывод о том, что все они имеют общее стержневое начало - так или иначе складываются в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Осуществление предпринимательской деятельности, ее обслуживание и регулирование - вот то общественное поле, в рамках которого мы можем говорить о едином предмете такой отрасли, как предпринимательское право.

Предпринимательское право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно с ними связанные иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по государственному регулированию предпринимательской деятельности, а также внутрихозяйственные отношения.

Как известно, отрасли права разграничиваются не только по предмету, но и по методу правового регулирования. Под методом правового регулирования, применяемым в отрасли права, понимается совокупность приемов и способов воздействия на отношения, регулируемые данной отраслью.

Как правило, каждая отрасль предполагает лишь специфичные юридические средства воздействия на определенный вид общественных отношений. Однако в ряде случаев отрасли права регулируют не только типичные для них общественные отношения, но и отношения, так или иначе связанные с ними. Тогда и метод правового регулирования включает юридические средства, характерные не только для данной отрасли, но и для других отраслей права. Кроме того, в сложных отраслях, к которым, вне всякого сомнения, относится предпринимательское право, обычно используется не один, а сочетание нескольких методов правового регулирования.

В общетеоретическом плане метод правового регулирования общественных отношений определяется с учетом следующих компонентов:

- порядок установления прав и юридических обязанностей;

- степень определенности предоставленных прав и автономности действий их субъектов;

- подбор юридических фактов, влекущих правоотношения;

- характер правового положения сторон в правоотношениях, в которых реализуются нормы, а также распределение прав и обязанностей между субъектами;

- пути и средства обеспечения субъективных прав.

Исходя из специфики предмета предпринимательского права законодательство в некоторых случаях предусматривает установление прав и обязанностей в силу заключенного договора, в других случаях - в связи с актом применения права (предписание антимонопольного органа), в третьем случае права и обязанности прямо вытекают из закона (обязательная государственная регистрация). Нормы предпринимательского права могут предоставлять возможность более или менее самостоятельно решать вопрос об объеме прав и обязанностей (диспозитивные нормы), могут носить рекомендательный характер, а могут исчерпывающе определить объем субъективного права или обязанности (императивные нормы). Субъекты предпринимательских правоотношений могут находиться в равноправном или подвластном положении (горизонтальные отношения между предпринимателями и вертикальные отношения между предпринимателями и государством). Защита прав и применение санкций при невыполнении обязанностей могут осуществляться разными средствами - гражданско-правовыми, административными, уголовными и в различном порядке.

Мы видим, что в предпринимательском праве используется не один, а несколько методов правового регулирования. Наука предпринимательского права выделяет:

- метод обязательных предписаний, при котором с помощью императивных норм устанавливаются требования к процессу осуществления предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

- метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов;

- метод рекомендаций, при котором одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята либо отвергнута.

Таким образом, взаимосвязь свободы при осуществлении частных интересов с государственным властным воздействием там, где это диктуется публичными интересами, а также учет рекомендаций сторон - это основные характеристики метода правового регулирования предпринимательского права.

Предмет и метод правового регулирования являются квалифицирующими признаками деления системы права на отрасли. Именно по предмету и методу отрасли отграничиваются одна от другой, и именно наличие самостоятельного предмета и специфического метода дает возможность говорить об отдельной отрасли.

Следует отметить, что вопрос о предпринимательском праве как самостоятельной отрасли права является весьма дискуссионным. Впрочем, спор о разграничении отраслей права становится уже традиционным для российского правоведения и носит скорее теоретический, нежели прикладной характер. Тем не менее представим краткий обзор основных концепций регулирования предпринимательских отношений и взглядов на предпринимательское право как отрасль права, нашедших отражение в научной и учебной литературе.

Представители взглядов на предпринимательское (хозяйственное) право как на самостоятельную отрасль, занимая монистическую позицию, считают, что входящие в ее предмет отношения должны регулироваться одной отраслью права. Последовательно позиция самостоятельности отрасли предпринимательского (ранее - хозяйственного) права отражена в работах В.В. Лаптева <1>, В.К. Мамутова <2>, В.С. Мартемьянова <3>.

--------------------------------

<1> Лаптев В.В. Хозяйственное право - право предпринимательской деятельности // Государство и право. 1993. N 1; Он же. Введение в предпринимательское право. М., 1994; Он же. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997; Он же. Субъекты предпринимательского права. М., 2003.

<2> Хозяйственное право: Учебник / Под ред. В.К. Мамутова. Киев, 2002.

<3> Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Учебник. М., 1994. Т. 1.

Диаметрально противоположную позицию отстаивают некоторые представители цивилистической науки, отрицая возможность рассмотрения предпринимательского права в качестве отрасли права. Такая точка зрения представлена в работах Е.А. Суханова <1>, В.П. Мозолина <2>. Дуалистическая концепция рассматривает предпринимательские отношения главным образом с позиций гражданского и административного права, полагая, что горизонтальные отношения равноправных субъектов в сфере товарно-денежного оборота должны регулироваться гражданским правом, а вертикальные отношения - административным правом и нормами примыкающих к нему отраслей (финансовым, налоговым и др.).

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т. 1.

<2> Гражданское право: Учебник / Под ред. В.П. Мозолина, А.И. Масляева. М., 2003. Т. 1.

Своеобразное представление о предпринимательском праве как отрасли права высказала О.М. Олейник, отмечая, что предпринимательское (хозяйственное) право можно рассматривать в широком и узком смыслах слова. "В широком смысле оно понимается как регулятор поведения, существующий в сложном сочетании различных факторов... В узком смысле предпринимательское право рассматривается как отрасль права второго уровня, сочетающая в себе признаки и методы базовых отраслей. Такое решение вопроса о признании или непризнании предпринимательского (хозяйственного) права самостоятельной отраслью является с точки зрения практического применения лишь предпосылкой исследования в целях усиления регулятивного потенциала этой отрасли" <1>.

--------------------------------

<1> Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. О.М. Олейник. М., 1999. Т. 1. С. 33.

Высказываются мнения и о комплексности данной отрасли, так как ее нормы призваны урегулировать разнородные отношения. В частности, о "комплексном, интегрированном характере предпринимательского права" говорят Е.П. Губин и П.Г. Лахно, отмечая, что "предпринимательские отношения имеют сложное содержание и структуру" <1>. Взгляда на предпринимательское право как комплексную отрасль придерживается В.С. Белых, который пишет, что "предпринимательское (хозяйственное) право представляет собой в нашем понимании комплексное образование, сочетающее публично-правовые и частноправовые начала" <2>.

--------------------------------

<1> Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 43.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография В.С. Белых "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" включена в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2009.

<2> Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 32.

Как представляется, данная точка зрения в наибольшей степени соответствует реалиям сегодняшнего дня. Будучи комплексной отраслью, предпринимательское право объединяет в своем предмете правового регулирования разнородные общественные отношения, которые лишь на первый взгляд являются несоединимыми в рамках одной отрасли. Вместе с тем эти отношения специфичны. При внимательном изучении проблемы становится очевидным, что нормы предпринимательского права регулируют общественные отношения, объединенные единым цементирующим началом - предпринимательской деятельностью. Воздействие на различные аспекты ее осуществления с помощью норм различных отраслей не может дать результат, адекватный потребностям общества. Только комплексное правовое регулирование в рамках одной отрасли, соединяющей публично-правовые и частноправовые начала, способно обеспечить должное воздействие на столь значимое общественное явление, как предпринимательство. Представляется также, что по мере развития общественных отношений, кодификации хозяйственного законодательства комплексная отрасль предпринимательского права должна перерасти в самостоятельную отрасль. Все предпосылки для этого существуют.

Завершая рассмотрение вопроса о месте предпринимательского права в российской правовой системе, отметим, что каждый имеет право высказывать свою точку зрения и вырабатывать самостоятельную позицию по данному дискуссионному вопросу. Однако следует учесть теснейшее переплетение и взаимосвязь самых разных общественных отношений, подчас отсутствие резкой грани между близлежащими их видами. Поэтому и грань между отраслями права весьма подвижна, сама система права никогда не пребывает в статике, что соответствует развитию общества. Происходит преобразование прежних отраслей права и становление новых, падение значения одних отраслей и рост влияния других. Переход России к рыночным отношениям влечет за собой развитие предпринимательской деятельности, а отсюда - объективная необходимость ее всестороннего регулирования. Нормы по правовому регулированию хозяйственной деятельности существуют в любом государстве. В одних странах эти нормы, составляя предпринимательское законодательство, являются частью гражданского права (Италия, Нидерланды), в других представляют особую отрасль (Франция, Германия, Испания, Португалия). Для обозначения этой отрасли применяются различные термины: торговое право, коммерческое право, предпринимательское право. Терминология определяется условиями развития и историческими традициями того или иного государства. В ряде государств, таких как Франция, Германия, Испания, Япония и др., наряду с гражданским кодексом приняты и действуют торговые кодексы (торговые уложения). В этом случае говорят о дуализме частного права. Несмотря на эти различия, для всех государств характерен единый подход к правовому регулированию предпринимательской деятельности: соответствующие правовые нормы создаются и выделяются в особую сферу правового регулирования. Это дает возможность обеспечить развитие предпринимательской деятельности, создать необходимые правовые условия для ее осуществления, защитить как частные интересы предпринимателей, так и публичные интересы государства и общества в целом.

Рассматривая вопрос о предпринимательском праве как отрасли права, следует провести его отграничение от коммерческого права. При этом нужно отметить, что понятие "коммерческое право" по-разному трактуется в современной доктрине. Так, В.Ф. Попондопуло пишет, что "российская доктрина в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного (реального) критерия выделения коммерческих отношений как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъективного (личного) признака, из того, что предпринимательские отношения - это отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права - предприниматели (лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность)... Коммерческое право - это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников" <1>.

--------------------------------

<1> Попондопуло В.Ф. Коммерческое право: Учебник. М., 2003. С. 15.

В качестве подотрасли гражданского права представлено коммерческое право в работах Б.И. Пугинского. Ученый отмечает: "Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой обособленную, автономную область гражданского права, ведь торговый оборот может условно рассматриваться как часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом. Сразу же подчеркнем, что коммерческое право регулирует также ряд вопросов организации торговой деятельности, совершенно не относящихся к гражданскому праву" <1>. Позиция относительно отраслевой принадлежности коммерческого права при таком подходе ясна. Однако не совсем понятно, в рамках какой отрасли права должны рассматриваться вопросы, которые регулируются коммерческим правом, но не укладываются в прокрустово ложе гражданского права.

--------------------------------

<1> Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. М., 2005. С. 7 - 8.

Очевидно, что в настоящее время коммерческое право, регулирующее торговую деятельность, не может быть адекватно обеспечено с помощью лишь частноправового инструментария гражданского права. Наличие в торговых отношениях как частноправовых, так и публично-правовых элементов, связанных с организацией торговли, предопределяет отнесение коммерческого права к предпринимательскому праву. В связи с этим мы присоединяемся к подходу, выработанному в доктрине Л.В. Андреевой, которая отмечает, что "коммерческое право является обособленной частью предпринимательского права, оно регулирует отношения по оптовым закупкам и реализации товаров оптово-посредническими фирмами, по оказанию различных услуг, связанных с продвижением товаров на рынке от изготовителей к оптовым потребителям" <1>.

--------------------------------

<1> Андреева Л.В. Коммерческое право России. М., 2004. С. 29.

Позиции относительно того, что коммерческое право является частью предпринимательского права, придерживаются и другие ученые. Так, В.С. Белых отмечает: "С нашей точки зрения, коммерческое право есть составная часть предпринимательского права; та часть (совокупность правовых норм), которая осуществляет регулирование коммерческого оборота" <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

<1> Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. М., 2005. С. 59.

Оригинальное представление о месте коммерческого права высказано К.К. Лебедевым. Оно основано на том, что "предпринимательское и коммерческое право являются единой отраслью права, нормы которого регулируют предпринимательскую деятельность и опосредующие ее предпринимательские отношения с участием предпринимателей..." <1>. Исходя из такого понимания коммерческое право рассматривается как подотрасль предпринимательского и коммерческого права. Не ставя перед собой цели анализа представления предпринимательского и коммерческого права как единой отрасли, заметим, что коммерческое право рассматривается в качестве составной части данной отрасли, а не отрасли гражданского права. Такой подход видится наиболее приемлемым.

--------------------------------

<1> Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право. СПб., 2002. С. 136.

Подводя некоторые итоги исследования, отметим, что:

- предпринимательское право представляет собой комплексную отрасль права, имеющую тенденцию перерастания в самостоятельную отрасль;

- коммерческое право является подотраслью предпринимательского права.