Договорные формы осуществления иностранных инвестиций в РФ
В международной практике применяют весьма широкий спектр договоров: купли-продажи, бартерные сделки, перевозки, страхования, лизинга и иной аренды, о выполнении подрядных работ, включая строительный подряд, договоры о выполнении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, факторинга, коммерческой концессии, об агентировании и др.
Не все договоры являются правовыми формами инвестиционного сотрудничества, а обладающие определенными признаками.
1. Они носят долгосрочный характер. Например, иностранная компания передает российской организации оборудование в лизинг на несколько лет, обычно на срок, совпадающий со сроком амортизации оборудования. Или по соглашению о разделе продукции инвестор обустраивает участок, организует и оплачивает буровые работы, прокладывает трубопроводы. Этап с момента начала финансирования инвестиционного проекта до добычи полезных ископаемых в объеме, достаточном для компенсации инвестиционных затрат инвестора, может занять несколько лет.
2. Существует инвестиционный риск - вероятность невозможности возместить затраты в инвестиционный проект и получить прибыль на вложенный капитал. Например, поиск полезных ископаемых не принес ожидаемого объема их добычи, в результате затраты инвестора оказались невозмещенными.
3. Целевое использование средств инвестора, соответственно возможность инвестора влиять на производственную деятельность стороны, получившей инвестиции. Например, по договору коммерческой концессии правообладатель, предоставивший пользователю комплекс исключительных прав, оказывает пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, контролирует качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем, на основании договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).
4. Направленность на получение прибыли, иного результата, который может стать общим имуществом с последующим разделом его пропорционально вкладу в общее дело. Например, прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иной принцип распределения прибыли не предусмотрен их соглашением (ст. 1048 ГК РФ).
Заключению договора, как правило, предшествует разработка инвестиционного проекта.
Существуют различные виды инвестиционных договоров, участником которых может быть не только отечественный, но и иностранный инвестор (они рассмотрены в предыдущей главе). Например, по договору о привлечении инвестиций инвестор предоставляет действующей российской коммерческой организации оборудование и разрешает использовать некоторые секреты своего производства в обмен на контроль за этим производством с последующим распределением полученной прибыли в соответствии с договором.
Сюда могут быть отнесены также договоры коммерческой концессии. Разновидностью этой группы договоров являются инвестиционные контракты, где контрагентом инвестора выступают органы государственной власти, действующие от имени РФ и субъектов РФ - соглашения о разделе продукции, концессии земельных участков, лесных угодий, участков недр, реконструкция зданий в центре Москвы, Санкт-Петербурга и другие подобные соглашения.
На основании договора простого товарищества осуществляется совместное с российскими участниками договора инвестирование в объекты предпринимательской деятельности.
Заключаются договоры займа для инвестирования в основные средства, предоставляется инвестиционный кредит. Кредит предоставляется под конкретный инвестиционный проект, заемщик погашает долг не ранее срока наступления этапа начала эксплуатации объекта инвестиционной деятельности и получения прибыли от его производственного использования. На этом же этапе должник оплачивает кредитору проценты за пользование кредитом.
Иностранные организации могут выступать на территории РФ не только в качестве инвесторов, но также в роли других участников инвестиционной деятельности - заказчиков, исполнителей (подрядчиков). Мы видим на практике, как активно иностранные фирмы осваивают рынок строительных работ. Учитывая важность и распространенность подобной деятельности, в НК РФ есть даже специальная ст. 308 "Особенности налогообложения иностранных организаций при осуществлении деятельности на строительной площадке".
К сожалению, надо отметить, что Закон об иностранных инвестициях называет только одну договорную форму инвестиционного сотрудничества - финансовую аренду (лизинг). Не упоминается в нем о концессионных договорах (как это было в Законе об иностранных инвестициях 1991 г.), не говорится в нем и о соглашениях о разделе продукции.
Соответственно возникает вопрос, распространяется ли Закон об иностранных инвестициях на другие виды договорных инвестиций? Положительный ответ на этот вопрос дает ст. 6 указанного Закона, которая называется "Гарантии использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории Российской Федерации", и она гласит: иностранный инвестор имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации. Таким образом, любые законные договоры инвестиционного характера могут использоваться иностранными инвесторами для инвестирования в экономику РФ.
Отметим, что в литературе высказана точка зрения, что Закон об иностранных инвестициях не охватывает иные инвестиционные договоры, кроме указанных в самом Законе об иностранных инвестициях*(839).
На наш взгляд, в Законе об иностранных инвестициях следовало бы привести хотя бы примерный перечень договоров как правовых форм инвестиционного сотрудничества.