Виды предпринимательского договора
Определенные виды договоров в сфере торгового оборота выделялись еще дореволюционными юристами. Так, П.П. Цитович к сделкам торговли относил торговую покупку (в том числе на бирже), сделки с премией, издательский договор, договор перевозки, торговую поклажу, страхование лиц (капиталов и доходов)[259]. Г.Ф. Шершеневич подразделял торговые сделки на следующие виды: о посредничестве в обращении товаров, в обращении фондов, в обращении труда, а также содействии посредничеству[260].
Научное обоснование классификации торговых договоров проводилось и современными учеными. По мнению Б.И. Пугинского, существуют следующие договоры торгового (коммерческого) права: реализационные, посреднические, содействующие торговле и организационные[261].
Предпринимательская деятельность – широкое явление. Включающее не только торговлю (реализацию), но и производство товаров (работ, услуг), а также иную деятельность предпринимателей, обслуживающую производственные и торговые операции. Предпринимательские договоры не могут сводиться только к торговым соглашениям (договорам).
Если классифицировать предпринимательские договоры по субъективному критерию, то их можно разделить на две группы:
Первую группу составляют предпринимательские договоры, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель (коммерсант). К таким договорам ГК РФ относит: розничную куплю-продажу, энергоснабжение, прокат, строительный подряд, бытовой подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ, возмездное оказание услуг, перевозку, транспортную экспедицию, кредитный договор, банковский вклад, хранение на товарном складе, страхование.
Ко второй группе относятся предпринимательские договоры, в которых с обеих сторон выступают коммерсанты, вступающие в правоотношения с целью получения прибыли.В круг данных сделок входят: поставка товаров, поставка для государственных нужд, контрактация, аренда предприятий, подрядные работы для государственных нужд, договор финансирования под уступку денежного требования, договор банковского счета, коммерческая концессия, простое товарищество[262].
Однако, по мнению О.А. Беляевой «исключительно предпринимательскими по нашему законодательству являются всего лишь два договора: контрактация сельскохозяйственной продукции (ст. ст. 535 - 538 ГК РФ) и коммерческая концессия (ст. ст. 1027 - 1040 ГК РФ). В остальных же договорах могут участвовать любые лица»[263].
В.Ф. Яковлев использует при делении предпринимательских договоров несколько иной критерий − степень свободы и повышенной ответственности и делит их на три группы: первая − договоры между предпринимателями; вторая− между предпринимателями и потребителями, не являющимися предпринимателями; третья − между предпринимателями и публичными образованиями (Российской Федерацией, субъектами Федерации, муниципалитетами). В наибольшей степени свобода договора реализуется в двусторонних предпринимательских договорах. Ответственность предпринимателей друг перед другом строится на началах правового равенства. Другой правовой режим характерен для односторонних предпринимательских договоров, в которых предпринимателю противостоит потребитель, не являющийся предпринимателем. В целях защиты интересов экономически более слабой стороны-потребителя - гражданина как раз и используются ограничивающие свободу договора императивные предписания в виде запретов или обязываний, обеспечивающих повышенную заботливость предпринимателя или исключающих снижение его ответственности перед потребителем. В частности, это относится к публичным договорам и договорам присоединения как предпринимательско-потребительским договорам.Последняя группа, которая может быть названа группой предпринимательско-публичных договоров, также характеризуется некоторым ограничением свободы договора императивными нормами, регулирующими конкурсный порядок осуществления государственных закупок и заказов, обеспечивающих, с одной стороны, равные возможности для участия предпринимателей в конкурсах, а с другой - наиболее экономное и рациональное использование средств, предназначенных для общественных нужд[264].
На наш взгляд, наиболее удачной является классификация предпринимательских договоров исходя из содержания предпринимательской деятельности(абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). По указанному критерию следует выделять предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и некоторые другие.
Следует, правда, отметить, что невозможно определить точное количество видов договоров, которые могут использоваться предпринимателями, что обусловлено принципом свободы договора, в силу которого стороны вправе заключить договор, хотя и не названный в законодательстве, но не противоречащий ему (немодельный, непоименованный договор).
Законодательство не запрещает предпринимателям заключать смешанные договоры; классическим примером подобного договора является консигнация. Консигнацию часто называют внешнеторговой комиссией, при которой товары после пересечения границы страны-экспортера помещаются на склад временного хранения и по мере реализации очередной партии «растаможиваются» комиссионером и реализуются на внутреннем рынке страны-импортера. Посредник, владеющий консигнационным складом и выполняющий одновременно функции комиссионера и профессионального хранителя, называется стокистом.
7.7. Предпринимательский договор по продаже
(реализации) товаров
Наиболее распространённой формой является договор купли-продажи. К числу отдельных видов договора купли-продажи, используемых в предпринимательской деятельности, относятся: договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия, договор розничной купли продажи товаров.
Дискуссионным является вопрос о правовой квалификации широко используемого в отечественном бизнесе договора оптовой купли-продажи товаров. Дело в том, что в Гражданском кодексе РФ имеются нормы о розничной купле-продаже, и в этой связи кажется абсолютно очевидным регулировать куплю-продажу оптовую. Оптовая торговля представляет собой вид предпринимательской деятельности, связанной с реализацией товаров производителями либо торговыми посредниками для дальнейшего использования в розничной торговле или для профессионального применения[265].
Сфера действия договора оптовой купли-продажи − товарное обеспечение системы розничной торговли, поэтому предметом данного договора выступают товары народного потребления, т.е. вещи, которые могут быть предложены для продажи в розничной сети. При этом розничная сеть - это совокупность торговых заведений, осуществляющих торговлю продовольственными и непродовольственными товарами различного ассортимента поштучно или партиями за наличный расчет, предназначенными для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Этими признаками оптовая купля-продажа отличается от договора поставки, предметом которого являются товары производственного назначения.
Договор поставки товаров –классический вид договора, традиционно используемый в предпринимательстве. По договору поставки товаров поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях. Не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Признаки договора поставки:
Первым признаком является особый правовой статус продавца и покупателя, которые должны выступать в качестве субъектов предпринимательства.
Второй признак – цель приобретение товара. Последний должен использоваться, как правило, в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки, для последующей продажи).
Поставка товаров осуществляется поставщиком путём их отгрузки (передачи) покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.
Договор контрактации –это договор, по которому производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведённую) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю – лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (ст. 535 ГК РФ). Стороны данного договора: продавец – производитель сельскохозяйственной продукции и покупатель – заготовитель этой продукции.
Договор продажи предприятия, являясь разновидностью договора продажи недвижимости (ст. 549 ГК РФ), в качестве своего предмета имеет наиболее типичный для предпринимательства вид недвижимого имущества − предприятие (ст. 132 ГКРФ).
Предприятие — это имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Продавцами по данному договору являются субъекты предпринимательства (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), которым предприятие принадлежит на праве собственности. Покупателями предприятия являются субъекты предпринимательства, так как они приобретают особый имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности. Договор составляется в письменной форме одним документом и подписывается сторонами. К нему прилагается пакет документов, установленный законодательством.
7.8. Предпринимательский договор по продаже (реализации)
товаров с участием стороны – не предпринимателя
Характерным видом такого договора является договор розничной купли-продажи, по которому одна сторона – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 492 ГК РФ).
Продавцы по данному договору – это коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, которые осуществляют предпринимательскую деятельность лишь по продаже товаров розницу (предприятия розничной торговли). Другой стороной (покупателем)договора розничной купли продажи может быть любое лицо, приобретающее товар у розничного продавца для личных целей не связанных с предпринимательской деятельностью.
По общему правилу такой договор считается заключённым с момента выдачи покупателю кассового или товарного чеков или иного документа, подтверждающего оплату товаров. Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.
К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются Закон о защите прав потребителей[266] и иные правовые акты, принятые в соответствии с ним (п. 3 ст. 492 ГК РФ).
Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд . По государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (ст. 526 ГК РФ). В качестве продавца (поставщика-исполнителя) по данному договору выступают субъекты предпринимательства, признанные победителями торгов, проводимых, в целях размещения государственных заказов.
Особенностью данного договора является также то, что товары приобретаются заказчиком не для личного, семейного, домашнего потребления, а для потребностей государства. Субъект предпринимательства, являющийся поставщиком по договору, получает прибыль именно от профессиональной деятельности по реализации таких товаров.
В предпринимательских целях может быть также заключен договор энергоснабжения, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1 ст. 539 ГК РФ).К энергоснабжающим относятся коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по реализации потребителям произведённой или купленной электрической или тепловой энергии. В качестве абонента по данному договору может выступать субъект предпринимательства, осуществляющий перепродажу энергии (юридическое лицо), а также физические и юридические лица, получающие энергию для непосредственного потребления.
7.9. Предпринимательский договор
о передаче имущества в пользование
К этой группе договоров относятся арендные договоры. С одной стороны, предоставление имущества во временное владение и пользование позволяет арендодателю получить предпринимательский доход (прибыль). С другой стороны, для эффективного осуществления предпринимателями своей деятельности им в ряде случаев экономически более выгодно не приобретать имущество в собственность, а получить его в аренду и использовать для своей деятельности. Наиболее типичными для предпринимательской деятельности являются договор аренды предприятий и договор финансовой аренды (лизинга).
Договор аренды предприятия− это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату во временное владение и пользование земельные участки, здания, сооружения, оборудование и другие входящие в состав предприятия основные средства, передать в порядке, на условиях и в пределах, определяемых договором, запасы сырья, топлива, материалов и иные оборотные средства, права пользования землей, водными объектами и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права арендодателя, связанные с предприятием, права на обозначения, индивидуализирующие деятельность предприятия, и другие исключительные права, а также уступить ему права требования и перевести на него долги, относящиеся к предприятию (п. 1 ст. 656 ГКРФ).
Арендодателями предприятия являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также Министерство имущественных отношений РФ, органы управления муниципальным имуществом. Арендаторы –коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели.
Договор составляется в письменной форме, подписывается сторонами и подлежит государственной регистрации.
Договор финансовой аренды (лизинг) − это соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем (ст. 665 ГКРФ).
Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов.
В настоящее время в связи с изменениями в ГК РФ, внесенными Федеральным законом № 83-ФЗ [267] договор лизинга может заключаться не только с предпринимательской целью и, соответственно, между субъектами предпринимательства, но и в других целях, не связанных с предпринимательской деятельностью. Например, в качестве арендатора по такому договору могут выступать бюджетные учреждения.
В качестве арендодателей (лизингодателей) выступают лизинговые компании, создаваемые различными структурами: производителями техники и оборудования, банками и др. Лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей (ст. 5 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)[268]).
7.10. Предпринимательский договор по выполнению
(производству) работ
В предпринимательской деятельности широкое распространение получили договоры подрядного типа, суть которых состоит в том, что подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить определённую работу и сдать её результат заказчику, а последний обязуется принять результат работы и оплатить её (ст. 702 ГК РФ). В основном подрядные работы в предпринимательской деятельности заключаются в изготовлении, переработке (обработке) товара, т.е. производственной деятельности.
Договор строительного подряда – соглашение сторон, по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст. 740 ГК РФ). Подрядчиками выступают такие субъекты предпринимательства как: строительно-монтажные, строительные, проектно-строительные и другие подобные организации, а также граждане-предприниматели. Заказчики по строительству, как правило, субъекты предпринимательства специализирующиеся на реализации инвестиционных программ.
Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ,по которому подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК РФ). Субъекты данного договора те же, что и в предыдущем договоре.
Государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд,по которому подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату. В качестве подрядчиков по этому договору выступают юридические лица и граждане, являющиеся субъектами предпринимательства, а государственных заказчиков – государственные органы, обладающие необходимыми инвестиционными ресурсами, или организации, наделённые соответствующими государственными органами правом распоряжаться такими ресурсами.