Тема 1.4 Организационно-правовые формы предпринимательства
Тема 1.4 Организационно-правовые формы предпринимательства
Создание хозяйственных товариществ и обществ
Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным фондом.
Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом и обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и коммандитного товарищества.
Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.
Участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть граждане и юридические лица.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено законодательством.
Унитарные предприятия, государственные объединения, а также финансируемые собственником учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законодательством.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.
Оценка неденежного вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между участниками общества и в случаях, предусмотренных, законодательством, подлежит независимой экспертизе.
Участники хозяйственного товарищества или обществ вправе:
1.Участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных ГК и законодательством об АО.
2.Получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в объеме и порядке, установленных учредительными документами.
3. Принимать участие в распределении прибыли.
4. Получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:
1. Вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами.
2. Не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе или обществе.
3. Выполнять иные обязанности, возложенные на них законодательством.
В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества или общества из состава участников, кроме участника АО, ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю в прибыли.
Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник.
При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Эти же правила применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие.
Образование и ведение дел полного товарищества
Ст. 66. Основные положения о полном товариществе:
1. Полным признаётся товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключённым между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
3. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество".
Полное товарищество создаётся и действует на основании учредительного договора.
Учредительный договор подписывается всеми его участниками и содержит:
1) наименование ЮЛ;
2) местонахождение;
3) цели деятельности;
4) условия о размере и составе уставного фонда;
5) о порядке изменения долей каждого из участников в уставном фонде;
6) о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
7) об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
8) порядок управления деятельностью.
Управление деятельностью осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник имеет одинголос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.
При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
Если ведение дел поручается одному или нескольким участникам, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Субсидиарная ответственность – это дополнительная ответственность одного лица по обязательствам другого лица (основного должника).
Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Ст. 71. Распределение прибыли и убытков полного товарищества.
1. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.
2. Если вследствие понесённых товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его уставного фонда, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер уставного фонда.
Уставной фонд – это средства, вложенные в основные и оборотные средства учредителями предприятия.
Активы [assets] – экономические ресурсы компании в форме основного и оборотного капитала, нематериальных средств, используемые в производственной деятельности с целью получения дохода.
Пассивы [liabilities] – заёмные денежные средства, используемые фирмой для финансирования своей деятельности.
Пример баланса предприятия представлен в таблице 1.4.2.1.
Таблица 1.4.2.1 Баланс активов и пассивов
| Актив, тыс. р. | Пассив, тыс. р. |
| Основной капитал 900 Оборотный капитал 10 | Уставный фонд 200 Денежный резерв 100 Прибыль 69 Долгосрочные кредиты 500 Краткосрочные кредиты 41 |
| Итого 910 |
Ответственность участников по его обязательствам:
1. Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
3. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимся участниками в течение двух лет со дня утверждения отчёта о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Полное товарищество ликвидируется, когда в нём остаётся единственный учредитель и может быть преобразовано в унитарное предприятие в течение трёх месяцев.
1.4.3 Порядок образования и ликвидации коммандитного товарищества
Ст. 81. Основные положения о коммандитном товариществе.
1. Коммандитным товариществом признаётся товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесённых ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
2. Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются законодательством об участниках полного товарищества.
3. Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе.
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе.
Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.
4. Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "коммандитное товарищество" либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" к "коммандитное товарищество".
5. К коммандитному товариществу применяются правила ГКРБ о полном товариществе, поскольку это не противоречит законодательству о коммандитном товариществе.
Коммандитное товарищество создаётся и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами.
Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами. Они могут выступать от его имени только по доверенности и не вправе оспаривать действие полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд. Он имеет право:
1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде;
2) знакомиться с годовыми отчётами и балансами товарищества;
3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;
4) передать свою долю в уставном фонде или её часть другому вкладчику или третьему лицу.
Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нём вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник.
Коммандитное товарищество сохраняется, если в нём остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.
При ликвидации товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.
Оставшееся после этого имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
Образование, реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью
Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное двумя и более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Фирменное наименование общества должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».
Учредительным документом ООО является устав. Он должен содержать:
1. Условия о размере уставного фонда.
2. О размере долей участников.
3. О размере и составе вкладов участников.
4. О составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений.
Уставный фонд ООО составляется из стоимости вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.
Число участников ООО не должно превышать предела, установленного законодательством об ООО. В противном случае общество подлежит реорганизации в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законодательством предела.
Общество не может иметь одного участника. Уменьшение уставного фонда допускается после уведомления всех его кредиторов. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Высшим органом ООО является общее собрание его участников. В ООО создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию.
К исключительной компетенции общего собрания участников относятся:
1. Изменение устава общества и размера его уставного фонда.
2. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.
3. Утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибыли и убытков.
4. Решение о реорганизации или ликвидации общества.
5. Избрание ревизионной комиссии (ревизора).
ООО может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников, а также по иным основаниям по законодательству. ООО вправе преобразоваться в хозяйственное товарищество, АО или ОДО, в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе общества остался один участник.
Участник ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном фонде или ее часть одному или нескольким участникам общества или самому обществу. Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Если в соответствии с уставом общества, отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники от покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.
В случае приобретения доли участника (ее части) самим обществом, оно обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в сроки и порядке, предусмотренные законодательством об ООО и учредительными документами, либо уменьшить свой уставный фонд.
Участники общества вправе в любое время выйти из общества, независимо от согласия других его участников.
Образование и деятельность акционерного общества (АО)
АО признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.
Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Открытым АО признается АО, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц. ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции. ОАО обязано ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибыли и убытков.
Закрытым АО признается АО, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции. Количество его участников ограничивается законодательством, в противном случае оно может быть преобразовано в ОАО в течение года.
Акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если никто из акционеров не воспользуется своим преимущественным правом, ЗАО вправе само приобрести эти акции, по согласованной с их собственником цене.
При отказе ЗАО от приобретения акций или недостижении соглашения об их цене акции могут быть отчуждены любому третьему лицу.
Порядок образования АО:
1. Учредители АО заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного фонда, категории выпускаемых акций, порядок размещения и др.
2. Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.
3. Учредительным документом АО является его устав.
Устав АО должен содержать:
1. Условия о категориях выпускаемых акций, их номинальной стоимости и количестве.
2. О размере уставного фонда общества.
3. О правах акционеров.
4. О составе и компетенции органов управления.
Уставный фонд АО составляется из номинальной стоимости акций общества и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть меньше размера, предусмотренного законодательством (100 базовых величин для ЗАО и 400 базовых величин для ОАО). Открытая подписка на акции АО не допускается до полной оплаты уставного фонда.
АО вправе увеличить уставный фонд (УФ) после полной его оплаты путем увеличения номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций (по решению общего собрания).
АО вправе по решению общего собрания акционеров уменьшить УФ путем уменьшения номинальной стоимости акций либо покупки части акций в целях сокращения их общего количества.
Уменьшение УФ допускается после уведомления всех его кредиторов. Кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов АО:
1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного фонда (УФ) АО не должна превышать 25%.
2. Ограничения на выпуск АО облигаций могут быть установлены законодательными актами.
3. АО не вправе объявлять и выплачивать дивиденды:
– до полной оплаты всего УФ,
– если стоимость чистых активов АО меньше УФ и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.
Образование, реорганизация и ликвидация производственных кооперативов
Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны:
1. Внести имущественный паевой взнос.
2. Принимать личное трудовое участие в его деятельности.
3. Нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.
Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или слово «артель».
Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием его членов .
Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть имущества кооператива составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимаются членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
Устав кооператива должен содержать:
1. Условия о размере уставного фонда паевых взносов членов кооператива.
2. О составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов.
3. О характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности.
4. О порядке распределения прибыли и убытков кооператива.
5. О размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива
6. О составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений.
Число членов кооператива не должно быть менее трех.
Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований кредиторов.
Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. Исполнительными органами являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяется законодательством и уставом кооператива.
К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:
1. Изменение устава кооператива.
2. Образование наблюдательного совета и исполнительных органов и прекращение их полномочий.
3. Прием и исключение членов кооператива.
4. Утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков.
5. Решение о реорганизации и ликвидации кооператива.
Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.
Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).
Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов. Кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество в случаях, когда в составе кооператива осталось менее трех членов, а также в унитарное предприятия, в случае, когда в составе кооператива остался один член.
Тема 1.4 Организационно-правовые формы предпринимательства