I. Договор простого товарищества

По ДПТ (о совм. деят-ти) двое или несколько лиц (товарищей) обяз-ся соединить свои вклады и совместно действовать без образ-ния ЮЛ для извл-ния прибыли или достижения иной не противор. закону цели (1041 ГК).

Примеры:

- договоры о совм. эксплуатации оборудования;

- договоры о совм. переработке нефти с посл. реализацией гот. продукции;

- договоры о сотр-ве и совм. деят-ти по стр-ву и дальн. эксплуатации выстроенного здания;

- договоры о совм. организации эфирного тлв канала.

Признаки ДПТ:

- отсутствие прав ЮЛ как субъекта ГПО – в силу ДПТ возникает только внутр. единство, юр. связь между его уч-ми, для всех же третьих лиц простое тов-во не сущ-ет: все сделки третьи лица закл-ют не с тов-вом, а с отд. товарищами, которые и несут отв-ть за исполнение обязательств из этих сделок;

- отсутствие прав ЮЛ означает невозм-ть выступления простых товариществ в гражд. обороте от собств. имени;

- уч-ки преследуют единую (общую) цель – в отличие от ГПД, в которых каждая сторона дог-ра преследует свою цель;

- уч-ки ДПТ совершают действия, необх-е для достиж-я пост. цели:

а) формируют за счет л/вкладов имущ-во, составляющее их общую дол. собств-ть (но не самого товарищества!);

б) несут бремя расходов и убытков от общего дела;

в) распред-ют между собой получ-е рез-ты от совм. деят-ти.

Юридическая природа:

- консенсуальный;

- многосторонний;

- взаимный (права и обяз-ти у всех уч-ков);

- возмездный;

- фидуциарный.

Виды договоров простого товарищества

1. Договор о негласном товариществе (ст. 1054 ГК):

- существование договора не раскрывается для третьих лиц, что явл-ся обязат. условием такого дог-ра;

- закрепл. в п. 2 и 3 ст. 1054 ГК нормы явл-ся императивными, должны рассм-ся как особые условия дог-ра негласного тов-ва:

а) в отношениях с третьими лицами каждый из уч-ков негласного тов-ва, совершая сделку от своего имени, но в общих интересах товарищей, сам и отвечает перед третьими лицами всем своим имущ-вом;

б) каждое отдельное обяз-во по сделкам одновременно явл-ся общим для всех товарищей, что дает право совершившему сделку товарищу предъявлять затем регрессные треб-я к ост. товарищам.

Такая отв-ть в соотв. со ст. 1047 ГК м. быть долевой или солидарной.

- гл. признак (в отличие от обычного ДПТ) негласного тов-ва – возм-ть ограничения участия отд. товарищей в товарищ-ве лишь взносом вклада.

Отличие от товарищ-ва на вере – деят-ть в соотв. с дог-ром без образ-я ЮЛ.

2. ДПТ в банковской деят-ти (ст. 4 ФЗ «О ББД»):

- первая модель – банковская группа – объединение кр. организаций, в котором одна из них призн-ся головной организацией;

- вторая модель – банковский холдинг – объединение любых ЮЛ, хотя бы одной из них д. быть кр. организация, в роли головной организации м. выступать любое ЮЛ кроме кр. организации.

Головная организация образует управл. компанию, которой запрещено заним-ся страх., банк., производств. и торг. деят-тью.

3. Договор о создании страх. пула (ст. 14 ФЗ «Об орг-ции страх. дела»):

- цель – обеспечение защиты интересов страхователей, соблюдение законод-ва о страховании страховщиками при их создании (письмо Федер. службы по надзору за страх. деят-тью от 31.03.95 «О деят-ти страх. пулов»);

- уч-ки заключают дог-ры страхования от своего имени, но по ед. правилам и ед. тарифам и несут солид. отв-ть перед страхователями;

- для создания СП необходимо уведомление Федер. службы страхового надзора (приказ Мин-ва финансов РФ от 28.0103 г. № 9).

Стороны ДПТ

1. В дог-ре, заключенном для ведения предпр. деят-ти:

- инд. предприниматели;

- коммерческие ЮЛ (1041 ГК);

«Учреждения и некоммерч. организации не м. быть уч-ми дог-ра о совм. деят-ти только в случае, когда такой договор заключен для осущ-я предпр. деят-ти» - инф. письмо ВАС РФ от 25.06.00 № 56.

Специальное разрешение (лицензия) на определ. вид деят-ти необходим только тому товарищу, который реально будет зан-ся такой деят-тью в интересах достиж-я общей цели товарищей.

(Напр., два товарища закл-ют договор на сезон охоты, при этом только один имеет ох. билет и лицензию и будет реально охотиться, а др. – финансирует охоту).

Отд. ограничения для участия в ДПТ м. уст-ся ФЗ, напр.:

- в соотв. с ФЗ «Об орг. страх. дела в РФ» в страховом пуле м. участовать только страховщики, т.е. страх. организации, созданные в соотв. с уст. требованиями.

2. В дог-ре, заключенном для ведения непредпр. деят-ти – любые субъекты ГПО.

Существенные условия:

• о соединении вкладов;

• о совм. действиях товарищей;

• об общей цели, ради достижения которой осущ-ся эти действия.

Для отд. видов ДПТ перечень сущ. условий м. быть расширен законом, например:

- в договоре о совм. деят-ти по созданию АО:

а) о порядке осущ-ния совм. деят-ти учр-лей по учреждению общества;

б) о размере его уст. капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учр-лей;

в) о размере и порядке их оплаты;

г) о правах и обяз-тях учр-лей по созданию общества (98 ГК, 9 ФЗ «Об АО»).

- в договоре о создании страх. пула:

а) данные, определяющие цели деят-ти СП, его организац. структуру;

б) права и обяз-ти уч-ков;

в) макс. размер обязательств пула по инд. риску;

г) порядок взаиморасчетов со страхователями, а также уч-ми пула между собой;

д) порядок заключения и исполнения дог-ров страхования;

е) гарантии по безусловному обеспечению страх. выплат;

ж) порядок формирования страх. резервов.

Общее имущество товарищей

Ст. 1043 ГК выделяет по признаку их происх-я два вида общего имущ-ва товарищей, устанавливая для каждого из них особый режим:

1. Внесенное товарищами имущ-во, находившееся в их собств-ти, а также то, которое было произведено в рез-те совм. деят-ти, и полученные от этой деят-ти плоды и доходы – такое имущ-во призн-ся находящимся в общей долевой собств-ти товарищей.

2. Внесенное товарищами имущ-во, находившееся в их обладании по иному, отличному от собств-ти, праву (напр., имущ-во, которым товарищ обладал на праве аренды) – такое имущ-во продолжает оставаться принадлежащим всем товарищам на том же праве.

Имущ-во м. быть передано в виде вклада в общую собств-ть товарищей при обязат. наличии сл. условий:

1. Товарищ, о чьем вкладе идет речь, к моменту передачи имущ-ва в долевую собств-ть, сам был его собств-ком или действует с согласия собств-ка (имущ-во УП – п. 4 ст. 18 ФЗ «О ГУПах и МУПах» или право аренды – п. 2 ст. 615 ГК).

2. Если передача имущ-ва не противоречит закону (общее имущ-во супругов) или самому ДПТ (если собств-к имущ-ва вправе передать его товарищам только в пользование).

3. Для передачи товарищем имущ-ва в составе вклада в общую собств-ть необходимо наличие соотв-го намерения.

Форма договора – пр. письменная, ГР необх-ма, если в имущ-во товарищ-ва вносится ПС на недвиж. имущ-во.

Прекращение договора ПТ (ст. 1050 ГК):

- выход кого-либо из товарищей, если иное не уст-но дог-ром:

а) при наличии уважит. причины – несет огр. ГПО (возмещ-ет р/ущерб) перед др. товарищами;

б) без уважит. причины – несет полн. ГПО (возмещ-ет р/ущерб и упущ. выгоду) перед др. товарищами;

- ограничение или лишение дееспос-ти одного из товарищей;

- несост-ть (банкротство) одного из товарищей (ИП – 3 мес. 10 т. руб., ЮЛ – 3 мес. 100 т. рублей – 3, 6 ФЗ О несост.);

- достижение цели, для которой было создано ПТ.

II. ДОГОВОРЫ О СОЗДАНИИ ЮЛ

1. Учредительный договор

Отличия ДПТ и УД:

- назначение ДПТ выражается в создании одноименного тов-ва как разновидности коллект. образования, лишенного прав ЮЛ, УД направлен на создание ЮЛ;

- ДПТ прекр-ся по окончании совм. деят-ти товарищей, УД действует и после достижения его цели – создания ЮЛ;

- вклады уч-ков ДПТ, а также созданный ими результат совм. деят-ти составляют общую собств-ть товарищей, вклады уч-ков (учр-лей) ЮЛ и прибретенное имущ-во в ходе деят-ти ЮЛ явл-ся его собств-тью.

По УД учр-ли:

а) обяз-ся создать ЮЛ;

б) определяют:

- порядок совм. деят-ти по его созданию;

- условия передачи ему своего им-ва;

- участия в его деят-ти;

- условия и порядок распределения между уч-ми прибыли и убытков;

- порядок управления деят-тью ЮЛ;

- порядок выхода учр-лей (уч-ков) из его состава (52 ГК).

На основе УД создаются:

- полное товарищество (70 ГК);

- товарищество на вере (83 ГК);

- ООО (ОДО) (89, 95 ГК, 12 ФЗ «Об ООО») + устав;

- некоммерч. объед-я ЮЛ (122 ГК);

- некомм. партнерство и автономная некоммерч. организация (14 ФЗ «О некомм. орг-ях»).

Юридическая природа:

- консенсуальный;

- многосторонний (как сделка);

- взаимный;

- возмездный;

- фидуциарный (выход из состава учр-лей).

Участники УД

Состав участников УД зависит от ОПФ ЮЛ, ими м. быть:

- физические лица;

- юридические лица;

- публично-правовые образования.

Ограничения:

а) УД о создании ПТ вправе заключать только ИП и коммерч. ЮЛ (66 ГК);

б) УД о создании ТнаВ и ООО (ОДО) не могут закл-ть госуд. органы и органы МС (66 ГК). Исключение: в случаях, когда учр-лем (уч-ком) ХО или ХТ, созданного или зарегистр-го до 08.12.94 выступил гос. орган или орган МС, таковыми призн-ся ППО (п. 26 Пост. Пл. ВС и ВАС РФ от 01.07.96 № 6/8);

в) УД о создании объединения ЮЛ могут закл-ть только ЮЛ, но не граждане (121 ГК).

Существенные условия УД

1. Общие условия (52 ГК):

- об ОПФ создаваемого ЮЛ;

- о порядке совм. деят-ти учр-лей по созд-ю ЮЛ;

- о передаче учр-ми имущества Юлицу;

- об участии учр-лей в деят-ти ЮЛ;

- о порядке управления ЮЛ;

- о порядке выхода учредителей из состава ЮЛ.

2. При создании коммерч. орг-ии (50 ГК)– условие о распред-нии прибыли между учр-ми.

3. Для создания отдельных ЮЛ:

а) полное товарищество (70 ГК):

- о размере и составе скл-го капитала;

- о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в скл. капитале;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов в скл. капитал;

- об отв-ти уч-ков за нарушение обяз-тей по внесению вкладов.

б) товарищество на вере (83 ГК) – условие о совокупном размере вкладов коммандитистов.

в) ООО (ОДО) (89 ГК, 12 ФЗ Об ООО):

- о составе учр-лей (участников);

- о порядке совм. деят-ти по соданию об-ва;

- о размере уст. капитала и доле в нем каждого учр-ля;

- о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учр-лей в уст. капитал;

- об отв-ти учр-лей за нарушение обяз-ти по внесению вкладов;

- об условиях и порядке распределения между учр-ми прибыли;

- о составе органов общества;

- о порядке выхода учр-лей из состава об-ва.

г) ОДО (95 ГК) – условие о порядке распред-я между уч-ми убытков от деят-ти об-ва.

Форма УД – пр. письменная

ГР изменений, вносимых в УД, осущ-ся налоговым органом по месту нахождения ЮЛ, для их регистр-ии подаются (гл.VI ФЗ «О ГР ЮЛ и ИП»):

- заявление по утв. форме;

- решение учр-лей или уполномоченного ими органа управления ЮЛ о внесении изменений в УД;

- изменения, вносимые в УД;

- документ об уплате гос. пошлины (400 руб. - ст. 333.33 НК).

Срок ГР – 5 раб. дней со дня представления док-тов.

Договор о создании АО

Необходимость заключения дог-ра о создании АО:

- п. 1 ст. 98 ГК;

- п. 5 ст. 8 ФЗ «Об АО».

Не треб-ся заключения дог-ра, если АО созд-ся одним лицом (10 ФЗ), но ед. учр-лем не м. быть такое же ЮЛ (ХО), состоящее из одного лица.

Стороны договора:

- ФЛ и ЮЛ;

- запрет на участие гос. органов и органов МС, если иное (разрешение) не уст-но ФЗ;

- число учр-лей в ЗАО не м. быть более 50 (10 ФЗ);

- ППО вправе быть учр-ми только ОАО (за искл-ем созданных в порядке приватизации АО) (7 ФЗ).

Существенные условия (п. 5 ст. 9 ФЗ):

- определение порядка осущ-я учр-лем совм. деят-ти по созданию общества;

- размер уставного капитала;

- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учр-лей;

- размер и порядок оплаты акций;

- права и обяз-ти учр-лей по созданию общества.

Форма договора – письменная (98 ГК, 9 ФЗ)

96. Обязательства из односторонних действий