Криминалистическая характеристика преступлений, совершенных в сфере предпринимательской деятельности.

Абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Первый признак – самостоятельность осуществления предпринимательской деятельности. Самостоятельность предполагает прежде всего то, что физическое или юридическое лицо – предприниматель участвует в гражданском обороте непосредственно, от своего имени, своей волей и в своем интересе. Кроме того, предприниматель самостоятельно (но с учетом правовых запретов и дозволений) определяет направления и способы осуществления своей деятельности, принимает юридически и экономически значимые решения, использует находящееся в его распоряжении имущество, трудовые и иные ресурсы для достижения поставленной цели, осуществляет самозащиту и реализует право на судебную защиту своих прав. Незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица не допускается и может повлечь уголовную ответственность по правилам ст. 169 УК РФ.

Второй признак тесно связан с первым – предприниматель действует на свой риск. Именно предприниматель, принявший от своего имени конкретное самостоятельное решение, правомерно создает как потенциальную, так и реальную опасность в целях получения прибыли, достижения другого предпринимательского результата, недостижимого при использовании обычных, нерискованных средств. Рискующий предприниматель при решении каких-либо задач не может однозначно предвидеть, добьется ли он успеха или нет, получит прибыль или понесет убыток[2]. Имеется в виду прежде всего предпринимательский риск, т.е. риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в т.ч. риск недополучения ожидаемых доходов (ст.929 ГК РФ), а также другие страховые риски, т.е. предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности. Кроме того предприниматель несет инновационные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного проекта или объекта, валютные и кредитные риски, а также технические и моральные риски, в которых денежные потери могут оказаться не самыми важными[3].

Третий признак состоит в том, что предпринимательская деятельность всегда имеет целью систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Он логически предполагает также систематическое осуществление самой деятельности, целью которой является достижение указанного результата. Следует согласиться с мнением, что системность осуществления деятельности должна пониматься как наличие свойства, объединяющего все совершаемые действия в единое целое. Системность иногда пытаются описать через количественные параметры, что вряд ли правильно, поскольку невозможно обосновать утверждение о том, что две операции или сделки – это еще не система, а три – образует требуемое состояние. Поэтому системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью. Прибылью в целях определения налога на прибыль организаций[4] признаются все полученные доходы, уменьшенные на величину расходов, с учетом осбенностей для отдельных видов организаций, указанных в ст. 248 НК РФ. Прибылью индивидуальных предпринимателей, согласно ст. 210 НК РФ, условно можно считать их доходы, уменьшенные на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст. 218-221 НК РФ, хотя налоговое законодательство России и не употребляет понятие «прибыль» применительно к налоговой базе для расчета налога на доходы физических лиц. Особенности определения прибыли (доходов) юридических и физических лиц, действующих в условиях специальных налоговых режимов, определяются положениями раздела VIII.1 НК РФ.

Четвертый признак легальной предпринимательской деятельности характеризует ее участников. Субъектами предпринимательства могут быть лица (физические и юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, т.е. приобретшие соответствующий гражданско-правовой статус. Следует полагать, что слово «зарегистрированные» в данном случае необходимо толковать расширительно.

Во-первых, оно означает государственную регистрацию лица в качестве предпринимателя (индивидуального или коллективного). С этого момента предприниматель наделяется совокупностью прав и обязанностей, необходимых для участия в предпринимательской деятельности, и выступает в качестве самостоятельного участника в гражданском обороте, в административных, налоговых, трудовых и иных правоотношениях. Правила государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и юридических лиц регламентируются ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

Во-вторых, в некоторых случаях для начала предпринимательской деятельности может быть недостаточно только факта государственной регистрации лица в качестве предпринимателя. Прежде чем приступить к осуществлению видов деятельности, являющихся в соответствии с законодательством лицензируемыми, предприниматель должен получить соответствующую лицензию (специальное разрешение) в уполномоченном на ведение лицензионной деятельности органе. В настоящее время виды деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, определяются в соответствии со ст. 17 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

В современной России субъекты легальной предпринимательской деятельности и лица, имеющие намерение стать предпринимателями, обеспечиваются защитой со стороны государства. Помимо рассмотренных выше конституционных гарантий законной предпринимательской деятельности, существует уголовно-правовой запрет на воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности.

Данное деяние является преступлением в сфере экономической деятельности, которое выражается в неправомерном отказе в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица либо уклонении от их регистрации, неправомерном отказе в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности либо уклонение от его выдачи, ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения. Если воспрепятствование законной предпринимательской деятельности совершено в нарушение вступившего в законную силу судебного акта или причинило крупный ущерб, то в соответствии со ст. 169 УК РФ применяется более строгое наказание.

От предпринимательской деятельности, обладающей совокупностью указанных выше признаков, необходимо отличать незаконное предпринимательство, признаваемое правонарушением. В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба данное правонарушение влечет административную или уголовную ответственность.

Ст. 14.1. КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности: без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации юридического лица (ч.1); без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (ч.2); с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией (ч.3). если эти деяния не причинили крупного ущерба гражданам, организациям или государству и связаны с извлечением дохода, не превышающего рублей, то совершившие их лица привлекаются к административной ответснности. Необходимо иметь в виду, что ответственность за осуществление некоторых видов лицензируемой деятельности без лицензии или с нарушением условий лицензирования установлена и в других нормах КоАП РФ (ч. 1 ст. 6.2, ч. 1 ст. 9.1., ст. 11.29, ст. 13.3. и др.). в этих случаях квалификация правонарушения по ст. 14.1 КоАП РФ исключается.

Согласно ст. 171 УК РФ под незаконной предпринимательской деятельностью следует понимать осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. В качестве квалифицирующих признаков законодатель для данной уголовно-правовой нормы предусмотрел совершение таких преступлений организованной группой, а также извлечение в результате осуществления незаконной предпринимательской деятельности дохода в крупном размере. В примечании к ст. 169 УК РФ указано, что крупным размером для незаконного предпринимательства является извлечение дохода в сумме, превышающей 1млн. 500 тыс. рублей, а особо крупным – 6 млн. рублей.

Важное разъяснение о порядке применения ст. 171 УК РФ содержатся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 г. «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем». Так, в соответствии с п. 3 указанного Постановления осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре юридических лиц или Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании соответствующего юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя[5].

Кроме того, Постановление определяет, что в тех случаях, когда лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном и особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 УК РФ.

Как можно увидеть, содержание незаконного предпринимательства КоАП РФ и УК РФ раскрывают через понятие гражданского права «предпринимательская деятельность», однако в этом случае последняя лишена одного из своих важнейших признаков – четвертого, о котором говорилось выше. Отсутствие данного признака позволяет применить к субъектам соответствующей деятельности нормы не только гражданского, но также административного или уголовного права.

Способ незаконного предпринимательства.Способ незаконного предпринимательства, как правило, полноструктурный, т.е. включает в себя действия преступника по подготовке, совершению и сокрытию следов незаконного предпринимательства.

Для незаконного предпринимательства характерна серьезная и нередко довольно длительная подготовка к его совершению. На этом этапе разрабатывается преступный механизм, необходимый для реализации криминального замысла. В содержание такого механизма, как показала практика, включается следующее:

- выявление пробелов в законодательном регулировании той или иной отрасли экономики (промышленность, строительство, сельское хозяйство, сфера обслуживания населения и т. д.);

- выбор вида деятельности и мест производства товаров (предоставления услуг) и их реализации;

- поиск соучастников;

- подбор способов производства и реализации товаров и оказания услуг;

- сбор образцов бланков, печатей, подписей или изготовление необходимых документов, отражающих финансовые операции;

- определение наиболее рациональной последовательности предстоящего документооборота;

- подбор или создание учреждений и организаций, обеспечивающих движение имущества и денежных ресурсов, полученных от незаконной предпринимательской деятельности;

- определение каналов поступления сырья, знакомство с поставщиками и завоевание их доверия;

- установление заработной платы и подсчет рентабельности производственной и торговой деятельности;

- подбор или создание продукции, технических средств, необходимых для изготовления, хранения и транспортировки производимого товара;

- подбор или наем исполнителей операций, приобретение компьютерных и коммуникационных средств, обеспечивающих осуществление незаконной предпринимательской деятельности;

- открытие многочисленных банковских счетов с целью быстрого перевода денежных средств, полученных от незаконной предпринимательской деятельности;

- определение способов сокрытия преступления и разработка механизма их реализации.

Способ совершения незаконного предпринимательства – одни из самых важных в системе криминалистической характеристики. Способ совершения преступления, оставляющий в следах-последствиях свои специфические признаки, является основным источником сведений о качественной стороне преступного поведения правонарушителей.

Наиболее часто встречающиеся способы совершения незаконного предпринимательства.

1. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации - 35%. Из них:

- осуществление предпринимательской деятельности без подачи в государственные регистрирующие органы документов, необходимых для регистрации;

- осуществление предпринимательской деятельности после подачи в регистрирующие органы документов на регистрацию, но до государственной регистрации в установленном порядке;

- осуществление предпринимательской деятельности после ликвидации юридического лица или прекращения действия свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве предпринимателя;

2. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно – 60 %.Из них:

- производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг без направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности;

- производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности, но до получения такой лицензии;

- производство отдельных видов продукции, выполнение работ т оказание услуг после истечения срока действия специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности.

3. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования - 5%.

Среди других способов незаконного предпринимательства следует назвать нарушение правил государственной регистрации и представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения. Например, при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган могут быть представлены подложные документы, удостоверяющие личность гражданина. Как правило, с этой целью используются подложные паспорта (похищенные либо утерянные владельцами).

Во время ведения незаконной предпринимательской деятельности и после совершения преступления осуществляются действия по его сокрытию. Под сокрытием преступления понимается деятельность (элемент преступной деятельности), направленная на воспрепятствование расследованию путем утаивания, уничтожения, маскировки или фальсификации следов преступления и преступника, а также их носителей.

По содержательной стороне способы сокрытия незаконного предпринимательства можно разделить на следующие группы:

1. Сокрытие преступления путем утаивания информации и (или) ее носителей как в активной, так и в пассивной формах. К числу активных способов утаивания относятся:

– смешивание на многочисленных банковских счетах легальных денежных средств и денежных средств, полученных от незаконной предпринимательской деятельности;

– обмен большого количества мелких купюр на банкноты крупного номинала;

– открытие вкладчиком нескольких счетов и помещение наличности на каждый счет;

– вложение доходов, полученных от незаконного предпринимательства, в легальную экономическую деятельность (например, совершение сделок купли-продажи, мены, дарения, сдачи имущества в наем, аренду, приобретение на преступные средства ценных бумаг, выплата заработной платы, осуществление налоговых отчислений и пр.).

2. Сокрытие преступления путем уничтожения информации и (или) ее носителей. К числу таких способов можно отнести:

– ликвидацию предприятий и финансовых учреждений, их фиктивное или преднамеренное банкротство;

– уничтожение предметов и документов, с помощью которых осуществлялось незаконное предпринимательство (например, договоры, лицензии, свидетельства, доверенности, накладные, счета-фактуры и др.).

3. Сокрытие преступления путем маскировки информации и (или) ее носителей. Такими способами являются:

– перемещение объектов (например, из того места, где они должны быть согласно существующим или предписанным правилам, в другое место, как это бывает при нарушении правил хранения и движения документов);

– изменение характера экономической деятельности лица, осуществлявшего незаконные предпринимательские операции (например, получение лицензии на отдельные виды хозяйственной деятельности, активное участие в благотворительности).

4. Сокрытие преступления путем фальсификации информации и (или) ее носителей. Наиболее распространенные способы рассматриваемой группы:

– дача заведомо ложных показаний;

– искажение бухгалтерской, статистической, технологической, налоговой документации;

– угрозы, уговоры, подкуп банковских работников, служащих налоговых, регистрирующих и лицензирующих органов для того, чтобы они дали ложные показания;

– перевод на другие должности или увольнение лиц, которым было что-либо известно о незаконной предпринимательской деятельности;

– противодействие расследованию[6].

Следы совершения незаконного предпринимательства– важнейший элемент криминалистической характеристики преступления.

Изучение материалов практической деятельности правоохранительных органов позволяет сделать вывод о том, что для всех перечисленных выше способов совершения преступления в той или иной степени характерны следующие типичные объекты – носители следов преступления:

- оборудованные торговые и промышленные помещения, переоборудование жилых помещений, гаражей, подсобных хозяйств;

- прайс-листы, ценники на продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг;

- рекламные объявления, проспекты, стенды;

- объявления о приеме на работу, наличие обслуживающего персонала;

- наличие товара (материала) в размере, превосходящем персональные потребности;

- упаковочный материал, тара и пр.;

- печати, штампы, не принадлежащие данной организации, незаполненные бланки с имеющимися на них оттисками таких печатей и штампов;

- сведения о периодическом выполнении однообразных действий (закупка материала, наем автотранспорта и т. д.)[7].

Типичные следы незаконного предпринимательства отображаются в поддельных (подложных) документах, реквизиты или содержание которых не соответствуют действительности. Такими документами являются:

1. Учредительные документы юридического лица, документы, подтверждающие государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. Эту группу документов составляют учредительные договоры, уставы, общие положения, свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, свидетельства о постановке предприятия или предпринимателя на учет в налоговом органе.

2. Документы, предоставляющие организации или гражданину право заниматься предпринимательской деятельностью. К этим документам относятся заявления о предоставлении лицензии, документы, подтверждающие уплату лицензионного сбора, специальные разрешения (лицензии) на определенные виды деятельности.

3. Бухгалтерские документы: первичные учетные документы – акты (приема, передачи, списания, замены и др.), счета (счет-фактура, лицевой счет, доверенность и др.), ордера (приходный, расходный, кассовый), поручения (платежное, сводно-платежное), накладные (на внутреннее перемещение, отпуск на сторону), отчеты (авансовый и др.); регистры бухгалтерского учета; документы бухгалтерской отчетности и другие.

4. Производственные документы. Зачастую в качестве таковых выступают приказы (распоряжения) о приеме на работу и увольнении с работы, хозяйственные договоры и их копии, контракты, доверенности на право представления фирмы, протоколы заседаний учредителей (участников) и т. д.

5. Иные документы, свидетельствующие об осуществлении незаконной предпринимательской деятельности (акты налоговых, аудиторских проверок и т. д.).

Важно отметить, что следовая картина рассматриваемого преступления выявляется в ходе сопоставления информации, содержащейся как в бухгалтерских, так и в других указанных документах путем выявления несоответствий между отраженными в них сведениями. В таких случаях необходимо определить связь звеньев в системе: документ – отраженный в нем факт – исполнитель документа.

Наиболее распространенными способами подделки перечисленных документов являются:

- распечатка полностью поддельных документов с имитацией всех реквизитов подлинных;

- допечатка текста в подлинном документе, сканирование и новая целостная распечатка поддельного документа;

- сканирование нескольких подлинных документов и наложение их реквизитов на новый, поддельный документ.

Интенсивное развитие в России и за рубежом системы электронных счетов и электронных денег позволяет говорить о такой разновидности нетрадиционных следов незаконного предпринимательства, как информационные следы.

Обстановка совершения незаконного предпринимательстваскладывается из комплекса различных условий, которые определяют поведение субъекта преступления до, в момент и после совершения противоправного деяния. К таким условиям относятся: уровень правового регулирования предпринимательской деятельности в целом и тех ее видов, которые неправомерно осуществлялись; соблюдение работниками регистрирующих и лицензирующих органов нормативно установленного порядка, правил государственной регистрации и лицензирования; особенности организации производства в целом и по каждому виду деятельности; особенности системы документооборота, учета и контроля (внутреннего и внешнего) за осуществлением хозяйственных операций и управлением организацией со стороны учредителей (участников).

В целом для обстановки, благоприятной для незаконного предпринимательства, характерно: отсутствие контроля за управлением организацией со стороны учредителей (участников); неоправданно широкие полномочия руководителя по управлению организацией; нарушение порядка документального оформления выполняемых финансовых и хозяйственных операций; недостатки в организации производства, учета и контроля; безразличие руководства к случаям неправомерного поведения лиц, выполняющих управленческие функции; низкая эффективность работы контролирующих органов в сфере предпринимательской деятельности.

Под местом совершения преступления понимается фактическое месторасположение хозяйствующего субъекта, его общая характеристика (организационно-правовую форму, почтовый адрес и место фактического расположения, наличие у хозяйствующего субъекта дочерних фирм, в каких кредитных организациях хозяйствующий субъект имеет банковские счета), место государственной регистрации и лицензирования, место совершения тех хозяйственных операций, которые выполнялись незаконно. Информация о месте совершения преступления позволяет следователю выяснить:

Для установления времени совершения преступлениянеобходимо выяснить: когда происходили события, связанные с государственной регистрацией субъекта; когда происходили события, связанные с лицензированием конкретных видов деятельности; время незаконного осуществления конкретных видов деятельности и время совершения хозяйственных операций, которые выполнялись незаконно (это время может быть выражено конкретными датами или периодом)[8].

Особенность незаконного предпринимательства состоит в том, что место совершения противоправного деяния (место, где выполнялись действия объективной стороны состава преступления) и место наступления вредных последствий (место, где наступил результат противоправного деяния) могут не совпадать.

Временем совершения незаконного предпринимательства признается время осуществления незаконных предпринимательских операций. При этом в каждом случае незаконной предпринимательской деятельности важно установить, что эта деятельность осуществлялась без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно с представлением в налоговые органы документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением лицензионных требований и условий.

Сферы незаконного предпринимательства. Проведенные исследования показали, что незаконное предпринимательство совершается в различных сферах экономической деятельности.

Прежде всего это оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции (50%); оборот металла (7,6%); оптово-розничная торговля (6,7%); промышленность (5,8%) и образование (5,8%); транспортные услуги (5%), а также нефть и нефтепродукты (5%); финансово-кредитная сфера (3,3%), коммунальное строительство (3,3%) и сельское хозяйство (3,3%); строительство (2,5%); 8) другие сферы (1,7%).