Виды коллизионных привязок
Несмотря на то, что разные государства применяют разные привязки, все они могут строиться на некоторых одинаковых правилах.
Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм.
Виды формул прикрепления:
1. Личный закон (lex personalis) – закон физических лиц и используется для определения их правового положения: право- и дееспособность, личные права (имя, честь, место жительства и т.д.). Существует в двух формах:
а) национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae) – означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения;
б) закон места жительства (lex domicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает.
Исторически некоторые страны используют национальный закон (Европа, Куба, Коста-Рика, Панама), а другие - закон места жительства (Норвегия, Дания, Исландия, Алжир, Египет, Англия, США, Канада), некоторые страны используют смешанную форму (СССР, РФ, Австрия, Швейцария, Венгрия).
В настоящее время многие страны переходят к смешанной форме, которая позволяет использовать ту или иную формулу в зависимости от конкретных обстоятельств.
2. Закон юридического лица, закон национальности юридического лица(lex societatis) – предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо.
Закон используется для решения вопросов, связанных с правовым положением юридических лиц.
Личный статут юридического лица – право государства, к которому юридическое лицо принадлежит.
Используется следующие способы принадлежности юридических лиц:
а) оседлость;
б) инкорпорация.
3. Закон места нахождения вещи (lex reisitae) – означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений.
Закон изначально применялся к недвижимым вещам. В настоящее время применяется ко всем, в том числе движимым вещам.
Решаемые вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, юридическая квалификация вещи (движимая или недвижимая, делимая или неделимая, отчуждаемая или неотчуждаемая).
В данном законе место нахождения вещи понимается как реальная физическая категория, вещь действительно находится на территории государства, за исключением:
а) если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства, где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву государства, где вещь реально находится;
б) правовое положение вещей, занесённых в государственный реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр;
в) место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется, и поэтому для определения её правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи (пункт 2 статьи 1206 ГК РФ), или закон места назначения.
4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis) – означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения.
Закон применяется в договорных обязательствах (пункт 1 статьи 1210 ГК РФ).
5. Закон места совершения акта (lex loci actus) – означает применение права того государства, на территории которого совершён частноправовой акт (составлено завещание, выписана доверенность и т.д.).
Например, форма акта подчиняется закону места его совершения (locus regit forman actus).
Однако частноправовой акт – широкое понятие, поэтому данный закон применяется в различных вариантах, зависящих от того, о каком акте идёт речь.
5.1. Закон места совершения договора (lex loci contractus) – означает применение права государства, где заключён договор.
Закон применяется всё реже, поскольку место заключения договора превратилось из физической категории в юридическую, абстрактную. В англо-американском праве оно определяется в соответствии с концепцией «почтового ящика» - местом заключения договора считается место, откуда отправлен акцепт.
В Европе и России наоборот договор считается заключённым в месте, где получен акцепт.
5.2. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) – означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению.
Закон применяется для регулирования договорных частноправовых обязательств (порядок сдачи товара, форма сдаточно-приёмного акта, день и время дня, когда может состояться сдача-приёмка, форма и содержание платёжных документов и т.д.).
Местом исполнения считается место, например, фактической сдачи товара, место совершения платежа.
5.3. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) – означает применение права того государства, на территории которого заключён брак.
Ранее эта формула применялась в Росси для регулирования всех вопросов, связанных с заключением брака. СК РФ оставил эту формулу лишь для определения формы брака.
5.4. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi), или закон места совершения правонарушения – означает применение права того государства, на территории которого был причинён вред.
Используется в деликтных обязательствах (пункт 1 статьи 1219 ГК РФ).
5.5. Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения (locus regit actum).
6. Закон страны продавца (lex venditoris) – означает применение права того государства, которому принадлежит продавец.
Закон применяется в двух значениях:
а) в узком смысле – применительно к договорам купли-продажи;
б) в широком смысле – право того государства, которому принадлежит сторона в договоре, чьё обязательство составляет специфику, главное содержание этого договора, или сторона, осуществляющая решающее исполнение (наймодатель – в договоре имущественного найма, хранитель – в договоре хранения).
7. Закон, регулирующий существо отношений (lex causae)– применяется в рядке стран в основном в области обязательственного права.
8. Закон наиболее тесной связи (Proper Law of the Contract) – означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.
Чаще всего этот закон используется в договорных обязательствах. При его использовании необходимо толковать конкретный договор, что ведёт к субъективизму правоприменительных органов, однако он применяется широко.
ГК РФ использует эту формулу в качестве основной субсидиарной формулы прикрепления к договорным обязательствам и в качестве общего направления выбора компетентного правопорядка для всей совокупности гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.
9. Закон суда (lex fori) – означает, что суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения.
В сфере международного гражданского процесса закон суда является не формулой прикрепления, а одним из принципов международного гражданского процесса.
Закон суда в МЧП имеет иное значение – суд применяет материальные частноправовые нормы своей страны (односторонняя коллизионная норма).
Однако закон суда может быть сформулирован и как двустороння коллизионная норма: в отношении обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, стороны могут договориться о применении права страны суда (абзац 2 пункта 1 статьи 1223 ГК РФ).
Применяется этот закон при определении подсудности, например, в договорах об оказании правовой помощи. В таких договорах устанавливается компетентный суд, которому предоставляется право применять своё национальное право.
10. Закон, избранный арбитрами (lex arbitri)– при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определённое в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми (абз. 2 пункта 1 статьи 1186 ГК РФ, статья 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже 1993 года).
11. Закон места нахождения суда, осуществляющего конкурсное производство (lex fori concursus) – применяется в области трансграничного банкротства.
12. Закон места работы (lex loci laboris), или закон страны места выполнения работы – означает, что все международные трудовые отношения регулируются правом страны, где осуществляется трудовая деятельность. Исключение: форма договора.
13. Закон флага (lex flagi) – означает право государства, флаг которого несёт судно.
Применяется для решения вопросов в сфере торгового мореплавания: право собственности и другие вещные права на судно, права членов экипажа, пределы ответственности судовладельца и т.д.
Выделяются две современные особенности развития коллизионных привязок:
1. Стремление к отказу от жестких привязок, основанных на определённом критерии. Они используются в качестве субсидиарных привязок. В качестве главного способа права используются гибкие правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела.
2. Для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок.