Пробелы в законодательстве существуют вследствие двух основных

причин:

1. В результате появления новых общественных отношений, которые на момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем.

2. В случае упущений при подготовке и принятии закона.

Преодоление пробела осуществляется с помощью правоприменительного процесса посредством специальных приемов - аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона - применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм законодательства, регулирующих данные общественные отношения, норм законодательства, регулирующих сходные общественные отношения.

Аналогия права - применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм права, регулирующих не только данные, но и сходные общественные отношения, общих начал, смысла законодательства, общих принципов права и принципов конкретных отраслей права.

Судьи при применении аналогии права часто ссылаются на соответствующие статьи Конституции.

Таким образом, применение аналогии права возможно при наличии двух условий:

1. При обнаружении пробела в законодательстве.

2. При отсутствии нормы, регулирующей сходные общественные отношения.

В уголовном и административном праве аналогия исключается.

72.

Акт применения права - это официальное индивидуально-правовое предписание (властное решение по юридическому делу), принятое на основе действующих норм права в отношении конкретных жизненных обстоятельств и персонально-определенных лиц. (Указ о присвоении гражданину звания народного артиста Республики Беларусь.)

Правоприменительный акт имеет ряд особенностей:

- исходит от компетентных органов;

- носит государственно-властный характер;

- имеет индивидуально-определенный (персонифицированный) характер; -имеет установленную законом форму.

73.

Акты применения права классифицируются по различным основаниям:

1. По субъектам.:

- акты гос.органов (приговор суда, приказ об увольнении);

акты негосударственных органов (решения органов местного самоуправления).

2. По назначению:

-основные (приговор суда);

- вспомогательные (подготавливают издание основных, например, постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого).

3. По характеру правового воздействия:

- регулятивные (приказ о продвижении по службе);

- охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела).

4. По форме:

- отдельные документы (указы, приговоры, решения, приказы и др.);

- резолюции на материалах дела;

- устные (наложение штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте);

- письменные.

74.

Правоприменительный акт и нормативный правовой акт имеют много общего, но в то же время существенно различаются.

Акт применения права-- это правовой документ компетентного органа или должностного лица, принятый на основании юридических фактов и норм права, определяющий права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных лиц.

Нормативный правовой акт — это правовой документ, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений.

Как видно из приведенных определений, данные документы имеют ряд общих черт:

1. Являются правовыми актами.

2. Принимаются и обеспечиваются компетентными органами.

3. Имеют властный характер. Отличия:

1. Акт применения права применяется на основе нормативного правового акта.

2. Имеет конкретный, персонифицированный характер.

3. Не является источником права.

4. Выступает как юридический факт.

75.

ПОНЯТИЕ «ТОЛКОВАНИЯ ПРАВА»

Толкование права – интерпретация разнообразных явлений и факторов общественной жизни, на основании которых и протекает право, раскрывается его сущность, выражающая социальную справедливость.

Толкование нормы права — это уяснение и разъяснение ее истинного содержания, подлежащего реализации в конкретных условиях ее действия.

В абстрактно-общем виде регулятивно-правовое содержание нормы права в ее статике выражено в самом тексте соответствующего источника позитивного права.

Динамика права - абстрактно-общее содержание статичной нормы права в процессе ее реализации конкретизируется (толкуется) применительно к соответствующей конкретной ситуации с конкретными обстоятельствами и взаимоотношениями персонально-конкретных лиц по конкретному основанию, в конкретном месте и конкретном времени.

Толкование права и заключается в надлежащем уяснении и разъяснении регулятивно-правового смысла этой конкретизации абстрактно-общего содержания статичной нормы права в динамичном процессе ее релизации.

При этом под уяснением имеется в виду сама юридико-познавательная процедура выявления, осмысления и обоснования искомого содержания толкуемой нормы.

Под разъяснением имеются в виду различные специальные формы внешнего публичного выражения для общего использования результатов соответствующего уяснения содержания толкуемой нормы.

Для надлежащего толкования нормы права (толкования-уяснения) необходимо определить его объект, метод и предмет.

Объектом толкования нормы права является соответствующий данному регулятивному случаю текст того нормативно-правового акта, в котором выражена толкуемая норма.

Метод толкования нормы права — это согласованная юридико-логическая интерпретация текста источника нормы и данной конкретной ситуации в их взаимной соотнесенности, сориентированности и единстве, направленная на выявление и определение в тексте источника соответствующих структурных элементов и общей конструкции искомой нормы в их актуальной регулятивно-правовой значимости для данной конкретной ситуации.

Предмет толкования нормы права — это искомое актуальное регулятивно-правовое значение нормы права, которое подлежит реализации в данной конкретной ситуации.

!!!Осмысление объекта толкования с помощью метода толкования дает предмет толкования: предмет — это методически осмысленный объект.

Истинное содержание толкуемой нормы в данной конкретной ситуации ее реализации— это актуальное выражение ее регулятивного потенциала в данное время, в данном месте, в данной конкретной регулятивной ситуации.

Общерегулятивный потенциал права в разных конкретных регулятивных ситуациях актуализируется соответственно специфике этих ситуаций. Если бы дело обстояло не так и текст акта однозначно и одинаково действовал бы везде и повсюду, тогда и толкование права как таковое было бы излишне.