Порядок принятия и изменения конституций
По порядку издания конституции зарубежных стран подразделяются на: октроированные (дарованные); принятые представительным органом (учредительным собранием, парламентом); одобренные на референдуме.
Октроированные конституции (от фр. octroyer — жаловать, даровать) — основополагающие документы, дарованные единоличной властью монарха без участия представительных органов (Катар, Кувейт, Малайзия, Тонга). Это наименее демократический способ принятия основного закона. Такие конституции были распространены в период перехода от абсолютизма к конституционной монархии. В XX в. известны случаи октроирования конституций не только монархами, но и главами государств в республиках (например, в Пакистане в 1962 г. конституция была октроирована президентом этой страны, а в Фиджи в 1990 г. — правительством). Первая японская Конституция, принятая в 1889 г., также относится к этой группе.
Конституции, принятые представительным органом, которым может быть как Учредительное собрание (Конституционный конвент, Учредительный конгресс, Конституционное собрание), так и парламент, образованный на основании предшествующих легитимных актов. В настоящее время данный способ принятия конституции является широко распространенным. В новейшей истории подобный способ применялся в Италии (1947 г.), Индии (1950 г.), Греции (1975 г.).
Учредительное собрание — это специально формируемый с целью выработки и (или) принятия конституции высший государственный орган, избранный народом. Данный орган прекращает свою деятельность после принятия нового основного закона. Так, еще в 1791 г. во Франции одна из первых конституций принималась созванным Учредительным собранием. В последние годы Учредительными собраниями были разработаны и приняты подобные основополагающие документы Болгарии, Камбоджи, Бразилии, Колумбии и ряда других стран. Этот способ в юриспруденции получил наименование конституанты.
Принятие конституции законодательным органом — парламентом страны — осуществляется в особом усложненном порядке, как правило, для этого требуется квалифицированное большинство голосов депутатов. Большинство конституций социалистических государств и все советские Основные Законы принимались на специальных заседаниях национального парламента.
Во многих странах одобрение проекта основного закона представительным органом не является заключительным этапом, так как после него проект конституционного текста выносится на референдум, как это было во Франции в 1946 г.
Однако общенациональное голосование может быть использовано недемократическими силами. Так, конституционный референдум применялся после захвата власти военными в Турции (1961 г.), Греции (1968 г.), Чили (1980 г.).
Конституции, принятые на референдуме, по праву считаются демократическими по способу своего принятия. Конституционный референдум получил распространение в послевоенное время. Конституционный проект либо разрабатывается специально созданным для этого Учредительным собранием (например, Конституция Франции 1946 г. — Четвертой республики), либо правительством (Конституция Франции 1958 г. — Пятой республики), после чего выносится на референдум. Этим способом принимались такие документы в Ирландии, Дании, Испании, на Филиппинах. В условиях демократического правления часто применяется сочетание двух способов: одобрение конституции представительным органом и окончательное утверждение на референдуме.
По способу изменения конституции делятся на гибкие и жесткие. Гибкие конституции могут быть изменены в том же порядке, что и обычный закон. Ими являются прежде всего неписаные конституции, а также конституции государств с монархической формой правления (Княжество Монако, Саудовская Аравия).
Жесткие конституции — это те конституции, для внесения изменений и дополнений в которые предусмотрен особый усложненный порядок. Жесткость конституций может обеспечиваться по-разному: требованием голосования квалифицированным большинством голосов в парламенте (Италия, Япония); принятием поправок на референдуме 1(Франция); повторным принятием поправок парламентом следующего созыва (Греция, Финляндия); утверждением Поправок субъектами федерации (Германия, США).
Теория конституционного контроля в современном понимании впервые появилась в США в деле У. Мербери против Дж. Мэдисона в 1803 г. При рассмотрении данного дела Верховный суд США взял на себя полномочия по осуществлению конституционного контроля, которые в последующем никогда не оспаривались.
В юридической литературе применяют два термина: конституционный надзор и конституционный контроль. Суть первой формы правовой охраны основных норм заключается в проверке акта на его конституционность. При выявлении нарушающего конституцию закона или иного нормативного акта орган надзорный орган не правомочен отменить его.
Конституционный контроль — это особый вид правоохранительной деятельности в государстве, заключающийся в проверке соответствия законов и иных нормативных актов конституции данной страны. Эта форма контроля предполагает, что соответствующие органы, должностные лица, обнаружив нарушающий конституционные нормы акт, правомочны своей властью отменить его. Признание закона (или его части) неконституционным приводит к его отмене или объявлении недействующим.
Объектами конституционного контроля (надзора) могут быть конституционные и обычные законы, поправки к конституции, международные договоры, регламенты парламента или его палат, нормативные акты исполнительных органов власти — правительственные декреты, указы президента (в тех странах, где нет системы административной юстиции). В ряде зарубежных стран этот орган оценивает конституционность деятельности политических партий (Федеральный конституционный суд Германии, Конституционный трибунал Республики Польша).
В федеративных государствах объектом конституционного контроля (надзора) являются также вопросы разграничения компетенции между союзом и его субъектами; разрешение споров между субъектами федерации. В некоторых субъектах зарубежных федераций для этого созданы органы специальной юрисдикции.
Субъектами конституционного контроля являются государственные органы, должностные лица, граждане, наделенные правом запроса о конституционности того или иного акта. Кроме того, в федеративных государствах эти правом обладают органы государственной власти соответствующего субъекта.
По содержанию конституционный контроль (надзор) может быть формальным, (проверяется соблюдение процедурных правил, установленных для принятия законов и других нормативных актов) или материальным (проверяется содержание законов и других нормативных актов с точки зрения соответствия их смыслу конституции), а также абстрактным (осуществляется по инициативе какого-либо из уполномоченных субъектов без конкретного повода) или конкретным (осуществляется только в связи с каким-либо определенным судебным делом).
По времени проведения в практике современных государств выделяются последующий и предварительный конституционный контроль (надзор).
При последующем конституционном контроле проверке подвергаются законы и иные акты, уже принятые и вступившие в силу (в США, Италии, Германии). Признанные неконституционными законы (или их отдельные положения) формально утрачивают юридическую силу.
При предварительном конституционном контроле (надзоре) проверке подвергаются законы, находящиеся на рассмотрении парламента. Иными словами, это контроль за конституционностью закона до его вступления в силу, до его промульгации, т.е. обнародования, опубликования главой государства (в Швеции, Франции, Финляндии).
Орган конституционной юрисдикции может либо признать оспариваемый акт противоречащим конституции (неконституционным) полностью или частично, либо признать соответствующим основному закону. В первом случае он теряет юридическую силу и перестает применяться всеми судами страны, а также и другими государственными органами. Вынесенное решение является окончательным и может быть пересмотрено только этим органом. Анализируемые органы внесли существенный вклад в развитие теории федерализма и в дело защиты прав и свобод человека и гражданина.