Вовало понятие «наемник», а наемничество как реальное явление развилось в военных
Конфликтах в Югославии, Чечне1.
Понятие пробела в праве, а также критерии их установления, тесно соотносятся с
Категориями правовой и политической надстройки. Надо разделять понятие пробела в
Правовом регулировании и пробела в юридической надстройке, то есть пробелы в опре-
Делении сферы правового регулирования. Разница между ними состоит в том, что для
Первых законодатель осознает необходимость правового регулирования данного типа
Общественных отношений, а для вторых – нет. Отличия между пробелами в законах и
Праве для российского права считаются не принципиальные, они нередко совпадают
Друг с другом. Хотя некоторые отличия пробелов в законе от пробелов в праве существу-
ют и заключаются примерно в следующем: для пробелов в законе характерно отсутствие
Праворегулирования в законе, а присутствие его в подзаконном акте, то есть наличие не-
Должного уровня юридической силы и его несоответствие значимости правоотношения.
Говорить о полном отсутствии необходимых правовых актов можно, когда законо-
Датель не урегулировал обособленную совокупность общественных отношений, тре-
Бующих закрепления правом, в силу отсутствия конкретных норм права. Если в регули-
Ровании каких-либо обстоятельств государственная воля проявлена, то можно говорить о
Пробелах в праве как о полном отсутствии нормативных актов2.
Пробел отличается от ошибки, при которой данные фактические отношения уре-
Гулированы, но в силу изменившихся условий времени, в силу новых потребностей и ин-
Тересов правовое регулирование оказывается неправильным. Пробел в праве есть всегда
Молчание права. Правовые последствия не наступают в случаях квалифицированного
Молчания. Если законодатель не проявил положительной воли на их регулирование, это
Вовсе не означает, что он проявил отрицательную волю.
Основными критериями установления пробелов выступают:
Потребность правового регулирования.
2. Не должны противоречить требованиям действующего законодательства и нор-
Мам права.
Научная и правовая политика законодателя в качестве критерия установления
Пробела.
Воля государства на создание соответствующих норм.
1 Венгеров ______А.В. Теория государства и права (доступно на http://vuzlib.net/16861/).
Спиридонова Л.И. Теория государства и права.
Общая теория права
О полном отсутствии норм как о пробеле в праве можно судить и на основе анали-
За действующих норм, если рассматривать их в системе. Допустим, право регулировало
некоторую область общественных отношений, состоящую из О = а + б + в. При этом пра-
во должно состоять из П = А + Б + В1.
В ходе общественного развития появилось область жизнедеятельности: О = а + б +
+ в + г, где а, б, в, г – части, которые взаимосвязаны, взаимопроникают и взаимообуслов-
Лены друг другом. В данном случае недостаток в праве элемента Г очевиден. Рассматри-
Вая право как систему, проникнутую единством и взаимообусловленностью в своих час-
Тях, мы должны признать дефектность системы, если по каким-либо причинам отсутст-
Вует звено, обеспечивающее наряду с другими функциональную связь общественных от-
Ношений и права.
Достижение конечных целей права затруднено и эффективность действующих
Норм снижается, когда полностью отсутствует необходимый нормативный акт, в данном
Случае налицо пробел в праве.
Социальная ценность права выражается, прежде всего, в таких его объективных
Свойствах, как нормативность и формальная определенность, поэтому, если законодатель
Проявил волю на урегулирование определенного типа общественных отношений, но в
Наличии имеются не все необходимые нормы, ощущается неполнота издаваемых норма-
тивных актов. О воле законодателя может свидетельствовать и сам факт издания норма-
Тивного акта. Если выраженное намерение законодателя не во всем получило формаль-
Ную определенность, то в таком случае можно говорить о неполноте акта.
Говоря о пробеле в праве как о неполноте действующих актов (речь идет о дефектах
в оформлении государством своей воли, о неполном ее выражении посредством юридиче-
Ских норм), нельзя констатировать неполноту закона, если понимать ее как несоответствие
Содержания, логического смысла и буквального смысла, выраженное в его текстуальной