Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе. Особенности защиты предпринимательства

§ 1. Правовые основы представительства¹

Перестройка общества, осуществление экономической реформы обусловливают внимание к институтам, обслуживаю­щим эту реформу. Прежде всего к адвокатуре, арбитражному

суду.

После принятия Закона РСФСР "Об арбитражном суде" от 4 июля 1991 г. государственные и ведомственные арбитра­жи были ликвидированы. Арбитражный суд, принадлежащий к единой судебной системе Российской Федерации, является органом судебной юрисдикции и осуществляет только функ­цию правосудия по рассмотрению и разрешению споров, вы­текающих из предпринимательской и иной экономической де­ятельности.

Перечень дел, отнесенных законом к ведению арбитраж­ного суда, за последние годы существенно увеличен, и этот процесс продолжается. Расширение подведомственности дел арбитражному суду осуществляется по трем направлениям за счет:

• отнесения к ведению арбитражного суда новых катего­рий дел;

• расширения субъектного состава арбитражных процес­суальных отношений;

• уточнения критериев подведомственности дел арбитраж­ному суду.

К расширению подведомственности дел арбитражному суду привело, в частности, расширение объема закрепленного в законе понятия "экономический спор".

По ныне действующему Административному процессуаль­ному кодексу РФ это понятие стало значительно шире и ох­ватывает не только гражданско-правовые споры, но и споры,

' См.: Арбитражный процесс / Под ред. М. К. Треушникова, В. М. Шер-стюка. М., 2000. С. 131—141; Шерстюк В. М. Арбитражный процесс в вопросах и ответах. М., 2000; Федоренко Н. В. Практика рассмотрения споров арбитражным судом. М., 1999.

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

возникающие из административно-правовых отношений, и даже дела особого производства. Из содержания ч. 1 ст. 22 АПК следует, что арбитражному суду подведомственны все дела по спорам, возникающим из административно-правовых отно­шений (по АПК 1992 г. они именовались спорами в сфере уп­равления), если эти споры носят экономический характер.

Расширение в действующем АПК объема понятия "эконо­мический спор" не поддается однозначной оценке. С точки зре­ния законодательной техники, безусловно, сделан значитель­ный шаг вперед, поскольку это позволило отказаться от под­робного перечисления в Кодексе всех подведомственных ар­битражному суду дел, возникающих из административно-пра­вовых отношений. Вместе с тем теперь будет намного труднее раскрыть содержание понятия "экономический спор", уясне­ние которого в теории и практике и ранее вызывало немалые затруднения.

Недостаточная ясность и четкость одного из центральных критериев подведомственности дел арбитражному суду не су­лит ничего хорошего и может привести (как показывает прак­тика — приводит) к ошибкам в определении подведомственно­сти суду дел, а в результате — к нарушениям конституцион­ного права организаций и граждан на судебную защиту.

Так, Управление муниципальной милиции Главного уп­равления внутренних дел г. Москвы обратилось в Арбитраж­ный суд г. Москвы с иском к редакции газеты "Московский комсомолец" о защите деловой репутации, нарушенной, по его мнению, публикацией статьи "Ожидаются массовые арес­ты в муниципальной милиции" в названной газете от 28 нояб­ря 1995 г.

Управление муниципальной милиции посчитало, что из­ложенные в статье факты о деятельности отделений муници­пальной милиции не соответствуют действительности. Реше­нием от 25 января 1996 г. иск удовлетворен и газете предложе­но - опубликовать опровержение. В апелляционном и кассаци­онном порядке решение не проверялось. В протесте предлага­ется названный судебный акт отменить и производство по делу прекратить. Президиум протест удовлетворил и в своем поста­новлении указал следующее. В соответствии со ст. 22 АПК РФ арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений. В статье, опубликованной в газете "Мос­ковский комсомолец", не затрагивается репутация истца в

§ 1. Правовые основы представительства

сфере предпринимательской деятельности, поэтому данный спор не подлежит рассмотрению по существу в арбитражном суде. Производство по делу должно быть прекращено на ос­новании п. 1 ст. 85 АПК РФ¹.

Расширение круга дел, подведомственных арбитражному суду, произошло и за счет отнесения к его ведению споров с участием иностранных организаций и граждан. В соответствии с ч. 6 ст. 22 АПК РФ арбитражный суд рассматривает подве­домственные ему дела с участием организаций и граждан Рос­сийской Федерации, а .также иностранных организаций, орга­низаций с иностранными инвестициями, международных орга­низаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуще­ствляющих предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено международным договором Российской Феде­рации.

Таким образом, по сравнению с АПК РФ 1992 г., значи­тельно возросло участие иностранных лиц в арбитражном процессе. Увеличив состав участников арбитражных процессу­альных отношений, закон тем самым расширил и подведом­ственность дел арбитражному суду.

По нашему мнению, после вступления в законную силу действующего АПК РФ перестало действовать закрепленное в ч. 3 ст. 25 ГПК правило о подведомственности судам общей юрисдикции дел с участием иностранных предприятий и орга­низаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуще­ствляющих предпринимательскую деятельность. Утратили силу и разъяснения, данные в абз. 3 и 4 п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 12/12 от 18 августа 1992 г. "О некоторых вопросах подве­домственности дел судам общей юрисдикции и арбитражным судам".

Однако по этому вопросу существует и другая точка зре­ния. Некоторые считают, что расширение компетенции ар­битражного суда за счет дел с участием иностранных органи­заций и граждан вовсе не означает, что суды общей юрисдик­ции не вправе принимать к своему рассмотрению такие дела. При этом исходят из того, что с введением в действие АПК РФ 1995 г. норма, закрепленная в ч. 3 ст. 25 ГПК, никем не .отмене­на. А раз так, то есть основания полагать, что в данном слу­чае законодатель ввел альтернативную подведомственность

См.: Вестник ВАС РФ. 1997. № 9. С. 61—62.

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

указанных дел, при которых дела по спорам с участием ино­странных организаций и граждан-предпринимателей могут рас­сматривать как арбитражные суды, так и суды общей юрис­дикции в зависимости от волеизъявления субъекта, обратив­шегося за защитой своего нарушенного права.

С этой точкой зрения и аргументацией, сделанной в ее подтверждение, трудно согласиться по следующим соображе­ниям. Во-первых, она не соответствует общепринятым в на­уке и практике правилам толкования правовых норм, соглас­но которым позднее принятая правовая норма отменяет дей­ствие ранее принятой по тому же вопросу, независимо от того, была последняя официально отменена законодателем или кет. Таким образом исключается возможность регулирования какого-либо отношения сразу двумя противоположными по содержанию правовыми нормами, принятыми в разное время. Во-вторых, в данном случае вряд ли уместно говорить и об альтернативной подведомственности. Она может быть-введена только принятым в установленном порядке предписанием за­кона, а не путем упущений в работе законодателя по отмене устаревших и уже не действующих правовых норм. И, нако­нец, в-третьих, такое толкование процессуального закона может привести к вынесению судами общей юрисдикции и ар­битражными судами различных решений по одним и тем же вопросам, а следовательно, и к нарушению прав сторон и тре­тьих лиц на судебную защиту.

К расширению подведомственности дел арбитражному суду привело появление в арбитражном процессе не только ино­странных организаций и граждан, но и таких его новых учас­тников, как Совет федерации и Государственная Дума Феде­рального Собрания РФ, Президент РФ, Правительство РФ.

Расширение подведомственности споров арбитражному суду после введения в действие АПК РФ 1995 г. произошло и за счет отнесения к его компетенции новых категорий дел. В частности, в ч. 3 ст. 22 АПК РФ записано, что арбитражный суд рассматривает дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав организаций и граждан в сфере предпри­нимательской и иной экономической деятельности.

Дела об установлении фактов, имеющих юридическое зна­чение, — это новая категория дел в арбитражном судопроиз­водстве. Их рассмотрение и разрешение имеет определенные процессуальные особенности. Однако, видимо, это обстоятель-

§ 1. Правовые основы представительства

ство было недостаточно учтено при разработке действующе­го АПК РФ, что привело к пробелам в законодательном регу­лировании'. Поэтому, полагаем, что в АПК необходимо вне­сти соответствующие дополнения — самостоятельную главу, детально регламентирующую порядок рассмотрения и разре­шения этих дел.

Требует также обсуждения и вопрос об отнесении к веде­нию арбитражного суда дел о восстановлении прав по утра­ченным документам на предъявителя и, соответственно, воп­рос о дополнении АПК РФ правовыми нормами, регламенти­рующими специфику их рассмотрения и разрешения.

К экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом, в частности, относятся следующие споры, возникаю­щие из административных отношений:

• о признании недействительными (полностью или частич­но) ненормативных актов государственных органов, органов ме­стного самоуправления и иных органов, не соответствующих законам или иным нормативным правовым актам и нарушаю­щих права и законные интересы организаций и граждан;

• об обжаловании отказа в государственной регистрации либо уклонения от государственной регистрации в установлен­ный срок организации или гражданина и в других случаях, когда такая регистрация предусмотрена законом;

• о взыскании с организаций и граждан штрафов госу­дарственными органами, органами местного самоуправления и иными органами, осуществляющими контрольные функции, если федеральным законом не предусмотрен бесспорный (без­акцептный) порядок их взыскания.

Арбитражный суд разрешает и другие отнесенные зако­ном к его ведению дела по экономическим спорам, возникаю­щим из административных отношений.

В соответствии со ст. 22 АПК РФ арбитражному суду под­ведомственны споры о признании недействительными (полно­стью или частично) ненормативных актов государственных ор­ганов, органов местного самоуправления и иных органов, не соответствующих законам и иным нормативным правовым ак­там, нарушающих права и законные интересы граждан.

Развитие рыночных отношений, предпринимательства по-новому определяют роль и задачи адвокатуры в их правовом

См.: Шерстюк В. М. Новые положения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. М., 1996. С. 30—33.

13Адвокатура в РФ

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

обеспечении. В настоящей главе будут рассмотрены некото­рые аспекты арбитражно-процессуального и предприниматель­ского права, имеющие значение для адвокатской практики.

Под представительством в арбитражном суде следует по­нимать деятельность представителя, осуществляемую от име­ни представляемого, с целью добиться для него наиболее бла­гоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания арбитражному суду содействия в осуще­ствлении правосудия по делам, отнесенным законом к его ве­дению.

Судебные представители — это лица, которые на основа­нии предоставленных им полномочий выступают в арбитраж­ном суде от имени представляемого в указанных выше целях.

Необходимость в представительстве обусловлена различ­ными обстоятельствами. Не все участвующие в деле лица обладают процессуальной дееспособностью. Некоторые юри­дические лица, например, не могут непосредственно уча­ствовать в рассмотрении дела и вынуждены прибегать к по­мощи представителя (полное товарищество). Необходимость в представительстве нередко вызвана желанием юридических лиц и граждан получить квалифицированную юридическую помощь при рассмотрении дел в арбитражном суде. Действу­ющий АПК РФ не предусматривает случаев обязательного участия представителя. Но отсутствие в штатном расписании юрисконсульта не означает необходимости в привлечении пред­ставителя к участию в судебном заседании.

Представительство в арбитражном процессе является важ­ной гарантией обеспечения защиты прав организаций и граж­дан.

АПК РФ 1995 г., по сравнению с АПК 1992 г., значитель­но расширил состав лиц, которые могут участвовать в каче­стве представителей в арбитражном процессе. Представите­лем может быть любой гражданин, имеющий надлежащим об­разом оформленные полномочия на ведение дела в арбитраж­ном суде.

Дела организаций ведут в арбитражном суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законами и иными нормативными правовыми актами или уч­редительными документами, и их представители.

Например, в соответствии с п. 4 ст. 113 ГК РФ органом унитарного предприятия является руководитель, который на-

8 1 Правовые основы представительства

значается собственником либо уполномоченным собственником органом. В полном товариществе действовать от его имени впра­ве каждый участник товарищества, если учредительным до­говором не установлено совместное ведение дел товарище­ства всеми его участниками либо дано поручение отдельным участникам.

Руководители представительства и филиалов выступают от имени юридического лица и в его интересах на основании выданной им доверенности (п. 3 ст. 55 ГК РФ), однако в силу возложенных на обособленные подразделения функций они вправе осуществлять деятельность, которая может вызвать предъявление к юридическому лицу исковых требований.

Представителями в судах интересов Правительства РФ в случаях предъявления к нему исковых или иных требований назначаются на основании распоряжения Правительства РФ (поручения первого заместителя, заместителя Председателя Правительства РФ) соответствующему федеральному органу исполнительной власти (в зависимости от характера заявлен­ных требований) должностные лица указанных органов.

Полномочия представителя должны быть выражены в до­веренности, выданной за подписью руководителя (заместите­ля руководителя) соответствующего федерального органа, ис­полнительной власти, оформленной согласно законодательству Российской Федерации.

Права и охраняемые законом интересы граждан, не обла­дающих полной дееспособностью, защищают в арбитражном процессе их законные представители: родители, усыновите­ли, опекуны или попечители (ст. 48 АПК).

Существенно, что закон определяет круг лиц, которые не могут участвовать представителями в арбитражном суде. Согласно ст. 51 АПК РФ это лица, не обладающие полной дееспособностью, либо лица, состоящие под опекой или по­печительством. Представителями в арбитражном суде не мо­гут быть судьи, следователи, прокуроры и работники аппа­рата суда, за исключением случаев, когда указанные лица выступают в процессе в качестве уполномоченных соответ­ствующих судов, прокуратуры или как законные представи­тели.

Рассматривая вопрос о субъектах представительства в арбитражном суде, необходимо подчеркнуть, что в соответ­ствии с ранее действующим и новым арбитражным процессу­альным законодательством представителями в суде могут быть

378 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

только физические лица — граждане. Ни юридические лица, ни их обособленные подразделения не могут занять положе­ние представителя в арбитражном процессе.

В соответствии со ст. 48 АПК РФ представителями в ар­битражном суде могут быть только граждане.

Вести дело в арбитражном суде через представителя мо­гут не все участники процесса, а только стороны, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования на предмет спора.

Представительство возможно по всем категориям дел в арбитражном суде первой инстанции, в апелляционной, кас­сационной, надзорной инстанциях — при пересмотре вступив­ших в законную силу решений по вновь открывшимся обстоя­тельствам и при исполнении решений арбитражных судов.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать в апелля­ционном порядке определения арбитражного суда лишь в слу­чаях, прямо предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексомРФ.

Лица, участвующие в деле, вправе подать апелляцион­ную жалобу на решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу. Рассмотрение апелляционной жалобы осуще­ствляет апелляционная инстанция арбитражного суда, при­нявшего решение в первой инстанции.

Апелляционная жалоба подается в течение месяца после принятия арбитражным судом решения.

Требования к содержанию апелляционной жалобы предус­мотрены ст. 148 АПК РФ.

Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда рассматривается в месячный срок со дня ее поступления в арбитражный суд.

Лица, участвующие в деле, вправе подать кассационную жалобу на решение арбитражного суда, вступившее в закон­ную силу, и постановление апелляционной инстанции.

Законность принятых решений, вступивших в законную силу, и постановлений апелляционных инстанций проверяют федеральные арбитражные суды округов. Кассационная жа­лоба подается в федеральный арбитражный суд округа через арбитражный суд, принявший решение.

Кассационная жалоба может быть подана в течение одно­го месяца после вступления в законную силу решения или постановления арбитражного суда.

§ 1 Правовые основы представительства

Требования к содержанию кассационной жалобы изложе­ны в ст. 165 АПК РФ.

При рассмотрении дела в кассационной инстанции арбит­ражный суд проверяет правильность применения норм мате­риального права и норм процессуального права арбитражным судом первой и апелляционной инстанций.

Вступившие в законную силу решения и постановления всех арбитражных судов в Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке надзора по протестам должностных лиц, указанных в ст. 181 АПК РФ.

Определения арбитражных судов, вступивших в закон­ную силу, могут быть опротестованы и пересмотрены в поряд­ке надзора отдельно от решения в случаях, когда АПК РФ предусмотрено их обжалование, а также когда» они препят­ствуют дальнейшему движению дела.

Протесты на определения арбитражного суда рассматри­ваются в порядке, предусмотренном для рассмотрения проте­стов на решения и постановления суда.

Заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоя­тельствам вступившего в законную силу судебного акта мо­жет быть подано в арбитражный суд, принявший этот акт, лицами;" участвующими в деле, не позднее одного месяца со дня открытия обстоятельств, служащих основанием для пере­смотра судебного акта.

Заявитель обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии своего заявления и приложенных к нему доку­ментов, которые у них отсутствуют.

К заявлению прилагаются документы, подтверждающие направление копии заявления другим лицам, участвующим в деле.

При подаче заявления после истечения установленного срока и отсутствии ходатайства о восстановлении пропущен­ного срока либо при непредставлении доказательств направ­ления копий заявления и приложенных к нему документов другим лицам, участвующим в деле, оно возвращается судьей заявителю.

О возвращении заявления выносится определение, кото­рое может быть обжаловано.

Заявление рассматривается в месячный срок со дня его поступления.

При отказе в удовлетворении заявления выносится опре­деление.

380 Глава 9. Адвокат ъ арбитражном процессе

В случае отмены судебного акта дело рассматривается по правилам, установленным АПК РФ для разрешения дел.

Наиболее доступный и быстрый способ проверки законно­сти и обоснованности судебных актов — пересмотр решений, не вступивших в законную силу, судом апелляционной ин­станции.

Правом на возбуждение дела в суде второй инстанции по проверке обоснованности и законности решения суда первой инстанции, не вступившего в законную силу, является право апелляционного обжалования решения суда первой инстанции.

Право на обжалование решения в апелляционной инстан­ции возникает с момента его принятия в окончательной форме при наличии не вступившего в законную силу решения суда первой инстанции и отнесения субъектов обжалования к числу лиц, участвующих в дело.

Правом на обжалование решения в апелляционной инстан­ции обладают правопреемники сторон и третьих лиц, предста­вители сторон, если это оговорено в доверенности, а также другие лица, участвующие в деле.

Правом на апелляционное обжалование не обладают уча­стники процесса, не являющиеся лицами, участвующими в деле. Однако лица, в отношении которых состоялось судебное решение и не привлеченные к участию в деле, имеют право на подачу жалобы в апелляционную инстанцию.

Апелляционную жалобу можно подать только на реше­ние судов первой инстанции, не вступившее в законную силу. Решения Высшего Арбитражного Суда РФ обжалованию в апелляционной инстанции не подлежат и вступают в законную силу с момента их принятия.

Апелляционная жалоба может быть подана и на часть ре­шения.

Законом предусмотрено, что жалоба в апелляционную инстанцию должна быть подана в течение одного месяца со дня принятия решения арбитражным судом. В случае пропус­ка срока подачи жалобы по признанным судом уважительным причинам срок может быть восстановлен. Ходатайство о вос­становлении пропущенного срока рассматривается в апелля­ционной инстанции судьей единолично, без извещения лиц, участвующих в деле, до решения вопроса о принятии апелля­ционной жалобы к производству. О восстановлении пропущен­ного срока выносится определение, которое не подлежит об­жалованию. Обжаловано может быть определение об отказе в

8 1 Правовые основы представительства

восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы в кассационной инстанции.

Порядок подачи апелляционных жалоб, требования, предъяв­ляемые к ним, правовые последствия их нарушения регули­руются арбитражным процессуальным законодательством.

Апелляционная жалоба на решение суда первой инстан­ции, не вступившее в законную силу, подается в апелляцион­ную инстанцию суда, принявшего решение.

Жалоба подается в письменной форме и содержит:

1) наименование арбитражного суда, которому направля­ется жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу;

4) наименование арбитражного суда, принявшего реше­ние, на которое подается жалоба, номер дела и дату приня­тия решения, предмет спора;

5) основания, по которым заявитель считает решение не­правильным, со ссылкой на законы;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) доказательство направления копии жалобы и копии приложенных к ней документов другим лицам, участвующим в деле,

8) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины.

Апелляционная жалоба возвращается судьей, если:

1) апелляционная жалоба не подписана или подписана лицом, не имеющим на это права;

2) нет доказательств отсылки копий жалобы другим ли­цам, участвующим в деле;

3) отсутствуют документы об уплате государственной по­шлины или ходатайство о ее отсрочке, рассрочке или умень­шении;

4) жалоба подана после истечения срока ее подачи и хо­датайство о продлении срока отсутствует;

5) от лица, подавшего жалобу, поступило заявление о ее возвращении до принятия апелляционной жалобы к производ­ству.

Возвращение апелляционной жалобы производит судья апелляционной инстанции единолично, о возвращении жало­бы выносится определение.

Жалоба может быть подана вновь после устранения недо­статков, послуживших основанием для ее возвращения.

382 Глава 9 Адвокат в арбитражном процессе

Если после принятия жалобы возникнут подозрения, что лицо, подавшее ее, не имеет права на ее подписание, то это­му лицу может быть предложено предоставить соответствую­щие доказательства. В случае непредставления таких доказа­тельств жалоба остается без рассмотрения.

Если основания для возвращения апелляционной жалобы выявлены уже после принятия ее к производству, то дело подлежит рассмотрению по существу.

О принятии апелляционной жалобы к производству судья апелляционной инстанции выносит определение, в котором указывается дата и место рассмотрения жалобы, и рассылает определение лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении.

При рассмотрении дела в апелляционной инстанции оно рассматривается в открытом заседании.

В апелляционном суде могут рассматриваться доказатель­ства, не представленные в суде первой инстанции, если лицо, участвующее в процессе, обосновало это невозможностью представления доказательств по не зависящим от него причи­нам.

В апелляционной инстанции не рассматриваются и не при­нимаются требования, не заявленные в иске при рассмотре­нии дела судом первой инстанции.

Апелляционная жалоба должна быть рассмотрена в ме­сячный срок со дня ее поступления в арбитражный суд, этот срок не подлежит продлению.

В апелляционной инстанции не применяются правила:

1) соединения и разъединения нескольких исковых требо­ваний;

2) предъявления встречного иска;

3) о недопустимости разрешения дела в отсутствие ист­ца, не заявившего о рассмотрении дела без него.

Установленные в АПК РФ правила о совершении некото­рых процессуальных действий до .принятия решения арбит­ражным судом возможны и для совершения при рассмотрении дела в апелляционной инстанции, если суд признает эти дей­ствия необходимыми. К таким действиям относятся:

1) передача споров на разрешение третейского суда;

2) привлечение в дело в качестве другого ответчика;

3) отказ от иска;

4) вступление в дело третьих лиц, заявляющих и не за­являющих самостоятельные требования на предмет спора. .

8 1 Правовые основы представительства 383

Арбитражный суд применяет правила АПК РФ о приос­тановлении производства по делу.

Заседание суда апелляционной инстанции составляют три взаимосвязанные части:

1) подготовительная;

2) рассмотрение жалобы по существу;

3) вынесение и оглашение постановления.

В заседании суда апелляционной инстанции может пред­седательствовать председатель суда, его заместитель или один из судей, который в качестве председательствующего:

1) открывает заседание суда;

2) объявляет, какое дело подлежит рассмотрению, по чьей жалобе и на какое решение;

3) выясняет явку лиц, участвующих в деле, и причины их неявки;

4) проверяет полномочия представителей и должностных лиц. При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции свидетели удаляются из зала заседания. Председательствующий в суде:

1) объявляет состав суда;

2) разъясняет право заявлять отводы, процессуальные права и обязанности лиц, участвующих в процессе;

3) разрешает все вопросы, связанные с заявлением хода­тайств, после выслушивания мнений других лиц, участвую­щих в деле.

Суд обязан отложить заседание при неявке лиц, не изве­щенных должным образом о дате и месте рассмотрения дела.

Лицо, подавшее жалобу в апелляционную инстанцию, имеет право на отказ от нее до вынесения решения, а суд вправе отклонить отказ от жалобы и рассмотреть ее в апелля­ционном порядке.

Суд выносит определение о прекращении производства дела в апелляционной инстанции.

В случае отказа от иска в апелляционной инстанции или заключения мирового соглашения и при принятии отказа и утверждении судом мирового соглашения апелляционная ин­станция отменяет решение суда и прекращает производство по делу.

В ходе заседания сначала выслушиваются объяснения лиц, участвующих в деле, и представителей.

Письменные, вещественные доказательства, показания свидетелей и экспертов могут быть использованы в качестве

384 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

дополнительных доказательств, принимаемых судом, только „в случаях:

1) если заявитель не представил доказательства в суде первой инстанции по не зависящим от него причинам;

2) вывода апелляционной инстанции о том, что суд, вы­несший решение, необоснованно отказал в приобщении к ма­териалам дела какого-либо относимого и допустимого доказа­тельства.

По имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам суд в апелляционной инстанции рассматри­вает дело повторно.

Суд апелляционной инстанции может разрешить дело по существу на основании установленных им самим как матери­ально-правовых, так и процессуальных фактов.

Суд удаляется для вынесения постановления только лишь после исследования имеющихся в деле и представленных до­полнительных доказательств, а также выслушав объяснения всех лиц, участвующих в деле.

Постановление излагается в письменной форме. Оно под­писывается всеми судьями, участвующими в вынесении по­становления. Постановление должно зачитываться публично в зале заседания апелляционной инстанции.

По содержанию постановление суда апелляционной ин­станции должно состоять, так же как и решение арбитражно­го суда, из четырех частей: вводной, описательной, мотиви­ровочной, резолютивной. Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационной инстанции.

При совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания и в заседании арбитражного суда состав­ляется протокол.

Апелляционная инстанция для выполнения поставленных перед ней задач наделяется соответствующими полномочиями:

1) оставить решение без изменения, а жалобу без удов­летворения;

2) принять новое решение и отменить решение арбитраж­ного суда первой инстанции полностью или частично;

3) изменить решение;

4) отменить решение полностью или частично и прекра­тить производство по делу;

5) оставить иск без рассмотрения полностью или частично.

к 1 Правовые основы представительства 385

Отмена решения арбитражного суда — процессуальное действие, направленное на признание недействительным вы­несенного арбитражным судом первой инстанции решения по существу дела.

Изменение решения — внесение поправок в решение ар­битражного суда первой инстанции, которое не повлияет на конечные выводы решения об обязанностях и правах сторон.

Основаниями к отмене или изменению решения суда пер­вой инстанции являются:

1) неполное выяснение обстоятельств, имевших значение для дела;

2) обстоятельства недоказанные, но которые суд посчи­тал установленными;

3) если обстоятельства дела не соответствуют выводам, изложенным в решении;

4) нарушение или неправильное применение норм мате­риального и процессуального права.

Основанием к отмене решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение норм арбитражного процессу­ального права, если:

1) дело рассмотрено судом в незаконном составе;

2) если кто-либо из лиц не был извещен должным обра­зом о месте и времени проведения заседания и дело было рассмотрено без его участия;

3) были нарушены правила о языке;

4) было принято решение в отношении лиц, не привле­ченных к участию в деле, об их правах и обязанностях;

5) решение не подписано кем-либо из судей;

6) решение подписано не теми судьями, что указаны в решении;

7) решение принято не теми судьями, которые рассмат­ривали дело и входили в состав суда;

8) протокол судебного заседания отсутствует или не под­писан председательствующим судьей.

К нарушениям норм арбитражного процессуального пра­ва можно отнести такие нарушения, которые не всегда вле­кут за собой изменение или отмену решения и именуются ус­ловными основаниями к отмене решения суда.

В суде апелляционной инстанции можно обжаловать не только решения, но и определения арбитражного суда. Субъек­тами апелляционного обжалования являются лица, участвую­щие в деле, но апелляции могут подаваться также и другими

386 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

участниками процесса, а также лицами, не являющимися ими, в случаях, указанных в законе.

Жалобы в апелляционную инстанцию разрешаются в том , же порядке, который предусмотрен для рассмотрения апел­ляционных жалоб на решение суда.

Производство в кассационной инстанции предназначено для проверки законности вступивших в законную силу актов арбитражных судов субъектов Федерации — принятых ими в первой и апелляционной инстанциях.

Право на кассационное обжалование решений арбитраж- ^:

ных судов субъектов Федерации, принятых ими в первой и :

апелляционной инстанциях, возникает со дня вступления этих ii решений в законную силу и при наличии таких предпосылок: !

1) наличие вступившего в законную силу решения суда ;

первой или апелляционной инстанции; ⁽

2) отнесение субъектов обжалования к числу лиц, уча- | ствующих в деле. s

Кроме лиц, участвующих в деле, правом на кассационное [ обжалование решений, вступивших в законную силу, обладают правопреемники сторон и третьих лиц, а также судебные пред­ставители, если такое полномочие оговорено в доверенности.

Лица, не участвующие в деле, не имеют права кассацион­ного обжалования, кроме лиц, в отношении прав и обязанностей которых арбитражный суд принял решение или постановление.

Объектом кассационного обжалования может быть только вступившее в законную силу решение арбитражных судов субъектов Федерации, а не постановления суда кассационной инстанции или решения, определения и постановления Выс­шего Арбитражного Суда РФ, которые обжалованию в касса­ционном порядке не подлежат.

Кассационная жалоба может быть подана как на решение суда в целом, так и на его часть. Предметом кассационного обжалования может стать также и дополнительное решение.

Кассационная жалоба должна быть подана в течение од­ного месяца со дня вступления решения или постановления арбитражного суда в законную силу, этот срок не может быть продлен или сокращен. Если суд кассационной инстанции при­знает причины пропуска срока подачи жалобы уважительны­ми, то срок может быть восстановлен.

Жалобу вместе с делом в соответствующий федеральный суд округа в пятидневный срок с момента ее поступления обя­зан направить арбитражный суд, принявший решение.

8 1 Правовые основы представительства 387

Кассационная жалоба подается письменно и должна со­держать:

1) наименование арбитражного суда, которому адресует­ся жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу на решение арбитражного суда, вступившего в законную силу;

4) предмет спора;

5) дату принятия решения и номер дела;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) указание нарушений норм материального или процес­суального права;

8) доказательства уплаты государственной пошлины;

9) доказательства направления копий жалобы другим ли­цам, участвующим в деле;

10) перечень прилагаемых к жалобе документов. В суде кассационной инстанции проверяется только за­конность вынесенного по делу решения, постановления. Кассационная жалоба возвращается в случае, когда:

1) подписана лицом, не имеющим на это права, либо не подписана вообще;

2) жалоба направлена в обход арбитражного суда, при­нявшего решение,

3) нет доказательств отправления копий жалобы лицам, участвующим в деле;

4) нет документов об уплате государственной пошлины или ходатайстве об отсрочке, рассрочке или уменьшении суммы государственной пошлины в случаях, предусмотренных зако­ном;

5) срок подачи жалобы истек и нет ходатайства о восста­новлении пропущенного срока;

6) нет указаний на то, в чем, по мнению заявителя, были нарушены нормы материального или процессуального права;

7) поступило заявление о возвращении жалобы до опре­деления о ее принятии к производству.

О возвращении кассационной жалобы выносится опреде­ление. Оно может быть обжаловано в кассационной инстанции.

В случае устранения обстоятельств, приведших к возвра­щению жалобы, судья кассационной инстанции обязан при­нять ее к производству.

О принятии кассационной жалобы выносится определение, в котором указывается место и время рассмотрения жалобы и

388 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

которое рассылается лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Лицо, участвующее в деле, после получения копии жа­лобы может направить отзыв на нее арбитражному суду.

Рассмотрение кассационной жалобы на решение или по­становление арбитражного суда, вступившее в законную силу, состоит из трех частей:

1) подготовительная;

2) рассмотрение жалобы по существу;

3) вынесение и оглашение кассационного постановления.

Суд вправе отказать в возвращении жалобы лицу, подав­шему ее, ^рассмотреть дело в кассационном порядке на осно-, ваниях, предусмотренных законодательством.

Если отказ от жалобы принимается, то суд выносит опре­деление о прекращении производства по делу, если решение или постановление не обжаловано другими лицами, участву­ющими в деле.

Дело в' суде кассационной' инстанции рассматривают три профессиональных судьи, оно начинается с доклада председа­тельствующего или одного из судей.

Суд кассационной инстанции заслушивает показания лиц, участвующих в деле, и их представителей. Первым выступает лицо, подавшее жалобу.

После выслушивания лиц, участвующих в деле, суд дол­жен ознакомиться с дополнительными материалами.

Выслушав все объяснения лиц, участвующих в деле, и их представителей, суд удаляется для вынесения постановления, которое затем оглашается публично.

Федеральный арбитражный суд округа при рассмотрении дела о нарушении норм материального или процессуального права вправе:

1) оставить решение или постановление, вынесенные ар­битражным судом первой инстанции или апелляционной ин­станцией, без изменения, а жалобу — без удовлетворения;

2) отменить решение или постановление полностью или в части и принять новое решение;

3) отменить решение суда первой инстанции и постанов­ление апелляционной инстанции или передать дело на новое рассмотрение в суд, решение которого отменено вследствие необоснованного принятия решения;

4) изменить решение или постановление арбитражного суда первой инстанции или апелляционной инстанции;

S 1 Правовые основы представительства

5) отменить решение или постановление полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или в части;

6) оставить одно из ранее принятых решений или поста­новлений в силе.

Нарушение или неправильное применение норм матери­ального или процессуального права является основанием для изменения или отмены ранее принятых постановлений и ре­шений.

Основанием к отмене решения или постановления при на­рушении норм процессуального права является:

1) рассмотрение дела в незаконном составе суда;

2) рассмотрение дела в отсутствие надлежащим образом не извещенного о месте и времени заседания лица, участву­ющего в деле;

3) нарушение правил о языке;

4) отсутствие ссылки на закон или иной нормативный пра­вовой акт, которыми руководствовался арбитражный суд при вынесении решения или постановления;

5) если лица, не привлеченные к участию в деле, в отно­шении которых арбитражный суд принял решение или поста­новление о их правах и обязанностях, обжалуют это решение в установленном порядке;

6) решение или постановление, подписанное не теми су­дьями, которые указаны в решении или постановлении, либо если они не подписаны одним из судей;

7) если в принятии решения или постановления участво­вали не те судьи, которые рассматривали дело;

8) если в деле отсутствует протокол судебного заседания или он не подписан.

Постановление кассационной инстанции должно состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

В резолютивной части постановления кассационной инстан­ции указывается, какое решение какой инстанции отменяется или остается без изменений

Все действия, которые должны быть выполнены лицами, участвующими в деле, и арбитражном судом, куда направле­но дело на новое рассмотрение, должны быть указаны в по­становлении об отмене решения и передачи дела на новое рас­смотрение.

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

Указания суда кассационной инстанции, изложенные в постановлении, обязательны для суда, вновь рассматриваю­щего дело.

Постановление арбитражного суда, рассматривающего дело в кассационной инстанции, вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не подлежит.

Постановление направляется заказным письмом с уведом­лением лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня его принятия.

Для выполнения поставленных задач представитель всту­пает в процессуальные отношения с арбитражным судом. Эти отношения регулируются нормами арбитражного процессуаль­ного права и имеют процессуальный характер. Отношения пред­ставителя и представляемого регулируются нормами матери­ального права (гражданского, трудового) и являются по своему характеру материально-правовыми отношениями. Например, отношения, возникающие между организацией и юрисконсуль­том, регулируются нормами трудового права. Отношения, воз­никающие из договора поручения, являются гражданско-пра­вовыми и регулируются гражданским законодательством.

Представитель выступает в арбитражном процессе от име­ни представляемого — организации или гражданина-предпри­нимателя. Формула "выступление от имени представляемого" в данном случае означает правомерные процессуальные дей­ствия представителя, совершаемые в пределах его полномо­чий по отношению к арбитражному суду, осведомленному о представительском характере этих действий, и направленные на получение определенных правовых результатов для пред­ставляемого.

Участие в арбитражном процессе представителя не уст­раняет из дела орган юридического лица (руководителя орга­низации, его заместителя) или гражданина-предпринимателя. Они могут участвовать в деле совместно с представителем.

Представительство в арбитражном процессе является са­мостоятельным институтом и его надо отличать от других пра­вовых институтов. Так, институт представительства в арбит­ражном процессе следует отличать от представительства в гражданском процессе. Различать их можно по многим при­знакам: целям и характеру отношений между представителем и представляемым; субъектному составу; основаниям возник­новения; правовым последствиям, которые вызывает выдача поручения на совершение юридических действий, и др.

§ 1. Правовые основы представительства 391

Добровольное представительство в зависимости от харак­тера отношений между представляемым и представителем мож­но подразделить на:

• договорное представительство, в основе которого ле­жат договорные отношения между представляемым и пред­ставителем о представительстве в арбитражном суде;

• общественное представительство, основанием возникно­вения которого является членство представляемых лиц (граж­дан) в общественных организациях. Эти отношения урегулиро­ваны уставами общественных организаций.

Договорное представительство возникает на основании гражданско-правового договора поручения, по которому одна сторона (представляемый) поручает другой стороне (предста­вителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности. Договорное представительство может быть основано на трудовых отношениях и осуществляться по­стоянным сотрудником предприятия (например, юрисконсуль­том). В этом случае основанием представительства является трудовой договор между предприятием и его работником.

Договорными представителями могут быть:

• юрисконсульты и другие работники организаций;

• адвокаты; работники юридических фирм;

• один из участников по поручению других участников;

• лица, допущенные судом, рассматривающим дело, к представительству по данному делу.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдавае­мым юридической консультацией, при наличии которого ад­вокат допускается в процесс и приобретает право на соверше­ние от имени представляемого всех процессуальных действий, которые вправе совершать в суде сам представляемый. Ис­ключения составляют процессуальные действия, перечислен­ных в ст. 50 АПК РФ; полномочия адвоката на совершение каждого из указанных в данной статье процессуальных дей­ствий должны быть специально оговорены в доверенности, выданной ему представляемым.

Законные представители вправе совершать все процессу­альные действия, которые могли бы осуществлять в процессе сами представляемые, если бы они обладали процессуальной дееспособностью. В отличие от других представителей закон­ные представители имеют право самостоятельно совершать без особых на то полномочий все распорядительные действия, перечисленные в ст. 50 АПК РФ. Однако в некоторых случаях

392 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

для совершения таких действий необходимо разрешение ор­ганов опеки и попечительства (п. 2 ст. 31 ГК РФ).