Особенности юридической техники.

Выделяет 3 правовые семьи: романо-германскую

англосаксонскую

социалистическую Все остальные семьи, которые можно выделить - являются модификациями этих трѐх.

Классификация К. Цвайгерта

Главный критерий - правовой стиль (стиль права):

1. происхождение и развитие правовой системы;

2. своеобразие юридического мышления;

3. специфика правовых институтов;

4. природа источников права и способы их толкования;

5. идеологические факторы.

На этой основе К. Цвайгерт различает 8 «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо­американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.

Своеобразие источников права и идеологические факторы признаются главными критериями для объединения правовых систем в правовые семьи. Наибольшее распространения получила классификация, построенная на основе 3 главныхкритериев:

особенности исторического развития правовых систем

источники права

структура права. Соответственно выделяются 10 правовых семей:

• романо-германская;

• общего права (англосаксонская),

• славянская,

• латиноамериканская,

• скандинавская,

• мусульманская,

• индуистсское право,

• семья обычного (традиционного) права,

• дальневосточная,

• социалистическая.

Некоторые ученые выдвигают внутри западного типа права 8 правовых систем(романо-германская;

скандинавская; латиноамериканская; семья общего права; мусульманская; индусская; семья обычного права;

дальневосточная).

Романо-германская правовая система.Господствующая роль - закон (в первую очередь кодекс). Романское

право (Франция, Италия), германское право - (Германия, Австрия, Швейцария, Польша, Чехия, Словакия).

Характерные особенности:

1. Во всех странах - писаные конституции (высшая юридическая сила) - разграничивают компетенцию
государственных органов в сфере правотворчества и проводят дифференциацию источников права.

2. Три разновидности закона: кодексы; специальные законы (текущее законодательство; сводные тексты норм.

3. Общие принципы - подчинение права справедливости.

4. Развитие международных связей - международное право.

5. Своеобразное положение обычая - он может действовать в дополнение к закону и помимо закона.

6. Судебная практика - вспомогательный источник. Кассационный суд - высшая судебная инстанция (его
решение может восприниматься другими судами как фактический прецедент).

Англосаксонская правовая система.Основной источник права - судебный прецедент. Судьи решают только конкретный спор (более гибкие нормы права и менее абстрактные, но одновременно право более казуистичное и менее определенное). Характерные особенности:

1. Отсутствует деления права на публичное и частное (право делится на общее право и право справедливости).

2. Нет резко выраженного деления права на отрасли (поскольку суды могут разбирать разные категории дел, а также по причине отсутствия кодексов).

3. Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства дела сходным с ранее рассматривавшимся делом (от этого зависит применение прецедентной нормы). Судья может найти аналогию (если не найдет сходства - сам создает правовую норму - становится законодателем).

4. Соотношение закона и судебной практики (закон может отменить прецедент; при коллизии закона и
прецедента приоритет отдается закону).

Мусульманская (шариатская) правовая система.Система норм выражена в религиозной форме (основана на исламе). Право произошло от Аллаха (охватывает все сферы социальной жизни). Шариат (предписания верующим - что должны делать и чего не должны) основан на идее обязанностей, возложенных на человека. Основные черты:

1. Архаичность институтов, казуистичность и отсутствие систематизации.

2. Право церкви, право общины верующих.

3. Обычаи не входят в право и не рассматриваются как его источник.

4. Развитие системы права прекратилось в X веке (отпала возможность толкования).

5. Дуализм судебной организации: религиозные суды и другие суды, применявшие обычаи или законодательные акты власти.

Индуистская правовая система.Основана на своеобразном религиозном комплексе - индуизме и составляет одну из традиционно-религиозных семей права. Сформировалась более 2000 лет назад. Основные черты:

• связь с кастовой системой, основной догмой которой является положение о том, что все люди с рождения разделены на социальные иерархические группы - касты - каждая имеет свою систему прав, обязанностей и морали;

• источник права и религии - Веды - сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих по существу, правила поведения;

• основа - обычаи в регулировании вопросов права наследования, правового режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела семейного имущества;

• источник индуистского права - изначально труды и комментарии ученых; после обретения независимости от Британии - происходит кодификация законов индуистского права, был принят ряд законов, унифицировавших брачное право, о наследовании, об усыновлении и другие.

К семье индуистского права относятся правовые семьи Индии и Непала, его нормами руководствуются также отдельные этнические группы Бангладеш, Гайаны, Бирмы (Мьянмы), Сингапура, Малайзии, Шри-Ланки, некоторых других государств восточного побережья Африки - Танзании, Уганды, Кении.

Славянская правовая семья. Базируется на национально-культурных и географических особенностях славянской цивилизации. Самобытность определяется следующими моментами:

• самобытность государственности - уже в 6-11 веках восточные и южные славяне имели собственные государственные образования со своими традициями, отношением к государственной власти, формами ее организации;

• особые условия экономической жизни - ведущей формой хозяйствования долгое время была крестьянская общине, основанная на взаимопомощи, МСУ, ответственности по принципу «круговой поруки» - отсюда развитость начал коллективизма;

• тесная связь государства и права с православной ветвью христианства - сказывается на связи права и нравственности;

• унаследовала законодательные традиции римского права, а позднее рецептировала германское право. Поэтому по техническим приемам она примыкает к Романо-германской правовой семье.

• Ведущее место в данной правовой семье принадлежит российской правовой системе.
Латиноамериканская правовая семьяхарактеризуется дуализмом - с одной стороны восприняла Романо-
германскую правовую модель, а с другой - правовую систему США.

Основные черты:

•У США заимствована президентская форма правления, конституция;

• Большое место занимает делегированное законодательство (издание правительственных актов в форме законов);

• В Аргентине, Бразилии, Венесуэле и Мексике (федеративные государства) правовая система носит федеративный характер, но основную массу составляет федеральное законодательство;

• Серьезное внимание уделяется институту судебного контроля за конституционностью законов;

• Латинская Америка не рассматривает судебную практику в качестве источника права. Скандинавская правовая семья- Швеция, Норвегия, Финляндия, Дания, Исландия. Основные черты:

• Не полностью восприняла Романо-германскую модель права;

• Судебная практика и судебная система играют более важную роль, нежели в странах, принадлежащих к Романо-германской правовой семье;

• Большое число унифицированных актов, действующих в равной мере во всех скандинавских государствах - обусловлено сходством языка, культуры, исторического развития, географическим положением, отсутствием в целом политических различий;

• Не присущ прецедент как источник права;

• Не придается большое значение (как в английской семье) процедуре, процессуальным нормам.

Семья обычного (адатного, традиционного) права -страны Центральной и Южной Африки и Океании, в том числе Гамбию, Гану, Камерун, Малави, Мадагаскар, Сенегал, Того и другие. Основные черты:

• Регулирование жизни обычаями (адатом) - каждая община, племя имеет свои обычаи и традиции;

• Обычное право - это право групп, сообществ, а не право отдельной личности;

• Верховенство идеи примирения сторон - заинтересованных лиц;

• В соответствии с обычным правом, брачный договор - союз двух семейных групп, а не двух людей;

• Регулирование сводится преимущественно к сфере частного права (семейные отношения, наследование, земельная собственность);

• В результате колонизации - действовали европейские суды и туземные суды; после обретения независимости - в одних государствах туземные суды были упразднены (Сенегал, Мали, Бурунди), в других - временно сохранены;

Дальневосточная правовая семья- основные черты:

• Отрицательное отношение к праву вообще (например, японцы традиционно отождествляют право исключительно с уголовным законодательством, которое ассоциируется с тюрьмой);

• Господство идеи примирения спорящих сторон - конфликты предпочитают решать внесудебным путем и даже судебные дела чаще всего заканчиваются примирением сторон;

• Охрана порядка должна осуществляться методами убеждения, посредничества, самокритичными оценками поведения;

Семья социалистического права- основные черты:

• Основывается на идеологии марксизма-ленинизма и концепции социалистического права как права высшего типа;

• Носит ярко выраженный классовый характер; направленность - воплощение в законах интересов классов, стоящих у власти - пролетариата и крестьянства, но в действительности выражается в закреплении интересов партийно-государственной верхушки;

• Отождествляют право и закон, исходящий исключительно от государства;

• Основной источник права - НПА;

• Запреты и обязанности - для регулирования общественных отношений;

• Отрицает судебный прецедент как источник права, не признает деления на частное и публичное право, отсутствует конституционный контроль;

• Приоритет государственных интересов перед личными;

• Централизация в регламентации договорных отношений, нормировании трудовой деятельности и распределении социальных благ;

• Отрицает свою преемственность от других правовых систем;

• В настоящее время к социалистической правовой семье относятся Куба, Вьетнам, Северная Корея, Китай.

64. Романо-германская правовая семья и семья общего прецедентного права: общая характеристика

Романо-германская правовая семьясложилась на основе рецепции римского права в 12-16 вв. и распространилась в континентальной Европе. Особенности этой семьи:

1. основной источник права нормативный правовой акт - закон;

2. наличие единой иерархической системы источников права;

3. система признаѐт деление на публичное и частное право, а также на отрасли права;

4. законодательство носит кодифицированный характер;

5. наличие общего понятийного фонда , т.е. сходство основных понятий и категорий;

6. относительно единая система основных правовых принципов;

7. в законодательстве ведущая роль принадлежит конституции, обладающей высшей юридической силой. Существует система кодексов(гражданский, уголовный, процессуальный);

Среди источников права большое место занимают подзаконные акты, обычаи и судебная практика. Однако

прецедент - не характерен для этой семьи, а судебная практика служит вспомогательным источником.

Правовая доктрина играет важную роль процессе правотворчества.

Большое значение имеет международное право, часто провозглашается его приоритет над

внутригосударственным правом.

Наличие конституционного контроля в виде специальных конституционных судов или аналогичных органов.

Обычай имеет ограниченной действие, но его применение допускается в сфере частного права.

Семья общего (прецедентного права)существенно отличается от романо-германской правой семьи.

Главный источник права - судебный прецедент.,т.е. норма, сформулированная судьями в процессе

рассмотрения дела. Прецеденты строго обязательны для других судей при разбирательстве аналогичных дел.

Особенности этой семьи:

1. своеобразное понимание норм права - они не отделены от судебного решения, поэтому носят казуистическийхарактер. Каждому новому дела нужна новая норма, но создавать еѐ может только Верховный суд Англии(его состав: Высокий суд, Суд короны и Апелляционный Суд), а также палата лордов, выполняющая и судебные функции.

2. специфика структуры права: нет деления на публичное и частное, отрасли права выражены не чѐтко. В структуре права выделяют:

• прецедентное право;

• право справедливости(это совокупность норм, сформировавшихся из решений лорда-канцлера,

действующего от имени короля при рассмотрении жалоб на решения обычных судов); • статутное право(это право парламентского происхождения).

3. придание большого значения формам судопроизводства процессуальным нормам, источникам доказательств;

4. большая автономия судебной власти по отношению к другим ветвям власти. Прокуратура и органы административной юстиции отсутствуют. Судебная власть обладает правотворческим полномочиями.

5. некодифицированный характер законодательства. Есть правовые акты консолидирующие правовые нормы в институты и отрасли (гражданское право, в частности), однако английское право - прецедентно по своему характеру.

В структуре общего права можно выделить группу английского права(Великобритания, Канада, Новая Зеландия, Австралия и т.д.), а также право США - оно имеет своим источником английское право, но также имеет особенности:

• наличие в США федеральная Конституция;

• наличие дуализма правовой системы (наряду с прецедентным правом действует система законодательства. Но законодательные нормы входят в правовую систему США лишь после их неоднократного применения и истолкования судами)

• в федеральной системе США штаты обладают большой самостоятельностью и суды одного штата необязательно должны ссылаться на судебные решения другого штата;

• высшие судебные инстанции не связаны собственными прецедентами, а поэтому право США обладает большой гибкостью, манѐвренностью, приспособляемостью к изменяющимся условиям.

• многие штаты имеют кодифицированное законодательство.

• наличие судебного контроля за законностью федеральных законов и законов отдельных штатов.

65. Религиозные правовые семьи: общая характеристика

Мусульманское право

(Иран, Ирак, Пакистан, Ливан, Судан, Саудовская Аравия ).

Основано на исламе. Отличается сложностью, необычностью источников, структуры, терминов. Включает в

себяне только юридические нормы права, но и религиозные, а также нравственные регуляторы, обычаи.

Особенности:

1. норма права воспринимается как правило, адресованной всем мусульманам Аллахом, который открыл его человеку через пророка Мухаммеда. Оно имеет божественное происхождение, а потому - неизменно, однако нуждается в разъяснении и толковании для практического использования. По содержанию нормы мусульманского права не носят предписывающего или запрещающего характера, а представляют собой обязанность совершать те или иные поступки. Однако нельзя принуждать к соблюдению установленных правил.

2. 4 главных источника права:

Коран- священная книга мусульман;

Сунна- сборник преданий о жизни пророка, образе мыслей и действий;

Иджма- согласие мусульманского сообщества об обязанностях мусульманина.

Кияс- суждение по аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной, Иджмой.

Второстепенное значение имеет закон, который не может противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине. Судья при рассмотрении дела ссылается не на Коран и Сунну, а на автора, чей авторитет общепринят.

3. в структуре права отсутствует деление на публичное и частное право. Однако сейчас выделяют уголовное, судебное, семейное право. Семейное право представлено «правом личного статута» и регулирует семейные и наследственные отношения.

4. Судоустройство - очень простое, т.к. судья единолично рассматривает любые категории дел. Поэтому к судье предъявляются высокие квалификационные требования. Некоторые страну не знают иерархии судов (Судан)

В ряде мусульманских стран это право сохранило свое значение лишь в отдельных сферах (Египет, Алжир, Сирия), а в Турции, которая провозгласила себя светским государством, нормы мусульманского права сильно вытеснены нормами заимствованного романо-германского права.

Индуистская правовая семья

( Непал, Бангладеш, Бирма, Сингапур, Уганда, Кения, Танзания)

Основана на своеобразном религиозном комплексе - индуизме.Одна из самых старых систем права (более 2-

х тысяч лет)

Особенности:

1. Связь с кастовой системой, основной догмой которой является положение о том, что все люди с рождения разделены на социальные иерархические группы, т.е. касты, каждая из которых живѐт по своим обычаям. Собрание касты голосованием решает споры внутри своей группы, применяя меры принуждения. Самая суровая - отлучение от касты.

2. Источник права и религии – Веды - сборники религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих, по существу, правила поведения.

3. Индуистское право основывается на обычаях, в регулировании вопросов наследования, правового режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела общего имущества.

4. Нормативные установления и решения судов не составляли источника индуистского права, которое опиралось на труды и комментарии ученых.

5. после обретения независимости Индией и другими британ. колониями произошла кодификация индуистского права, был принят ряд законов, унифицирующих брачное право, о наследовании, об усыновлении.

6. В кастовых делах суд не вправе пересматривать кастовые правила, а может лишь следить за их соблюдением и правильным применением. Однако может аннулировать решение собрания касты, если оно содержит «вызов национальному правосудию».