Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, механизм восполнения и преодоления

Нередко в процессе толкования и реализации норм права возникает ситуация, когда имеет место юридически значимое явление и, вместе с тем, отсутствует формально-юридический источник права, в соответствие с которым данное явление может быть квалифицировано. Подобная ситуация получила название пробела в праве.

Пробел в праве – это отсутствие в действующей системе законодательства формально-юридического источника, в соответствие с которым должен быть решен вопрос, требующий правового регулирования.

Наличие пробелов в праве осложняет процесс правового регулирования и свидетельствует о недостатках правовой системы. Вместе с тем, появление пробелов является объективным и, в силу этого, неизбежным свойством любой правовой системы, что, прежде всего, объясняется консервативным характером системы законодательства. Определенная инерционность законодательного процесса, предопределенная производностью метода правового регулирования по отношению к предмету, в определенной степени объясняет такой консерватизм.[335]

В качестве условий возникновения пробелов в праве следует назвать следующие обстоятельства:

- объективное отставание темпов развития системы законодательства от опережающих жизненных реалий;

- профессиональная некомпетентность либо злой умысел лиц осуществляющих законотворческуюправотворческую деятельность;

- резкие изменения социально-политической ситуации, приводящие к утрате юридической силы ранее действовавших нормативно-правовых актов в условиях отсутствия альтернативных источников правового регулирования.

Пример: П (к примеру, после Октябрьской Революции утратилои юридическую силу большинствопрактически все нормативно-правовыхе актовы, действовавшихие в царской России. , вместе с тем,При этом упорядоченная система советского законодательства была создана спустя значительный промежуток времени).

Идеальным способом устранения пробелов в праве является принятие компетентным органом нормативно-правового акта, закрепляющего недостающую норму или группу норм права.

Однако быстрое устранение пробелов таким способом не всегда возможно, поскольку связано с достаточно протяженным по времени процессом правотворчества. Вместе с тем, органы, осуществляющие правоприменительную деятельность, не могут отказаться от рассмотрения конкретного дела по причине несовершенства действующего законодательства. Поэтому, в механизме правового регулирования предусмотрен механизм преодоления пробелов. В этой связи особо следует выделить институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций, в отношении которых действуют соответствующие правовые нормы и ситуаций, в формальном смысле правом не регламентированных. Юридическая квалификация по аналогии предусматривает два оперативных метода преодоления пробелов – аналогию закона и аналогию права.[336]

Аналогия закона применяется в том случае, если в законодательстве отсутствует норма, регулирующая непосредственно данную жизненную ситуацию, однако имеется норма, регулирующая ситуацию сходную с рассматриваемой. Например, в ст. 4 Семейного кодекса РФ устанавливается порядок, в соответствие с которым «к имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, не урегулированным семейным законодательством применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений».

Аналогия права применяется при отсутствии в законодательстве как нормы права, регулирующей рассматриваемую ситуацию, так и нормы права, регулирующей сходный случай. В таком случае дело решается на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.), закрепленных в Конституции и других законах.

Пример: Так, пПрименение аналогии права в гражданском законодательстве должно основываться на «основных началах» этой отрасли права, к которым ГК РФ относит: признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений; неприкосновенность собственности; свободу договоров; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав.

Следует иметь ввиду, что аналогия закона и аналогия права – исключительные средства, с помощью которых возможно решение конкретного юридического дела. Применение права по аналогии требует соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования аналогии необходимо:

1. Установить, что данная ситуация имеет юридический характер (порождает юридические последствия) и требует правового решения.

2. Убедиться, что в данной отрасли права отсутствует конкретная норма, регулирующая подобные случаи (установить наличие пробела в праве).

3. Установить, не запрещено ли применять аналогию закона или аналогию права в данном случае. Прямой запрет на применение уголовного закона по аналогии содержится в ч. 2 ст. 3 УК РФ, поскольку Конституцией РФ в ст. 54 закреплен принцип недопустимости ответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. В административном праве не допускается аналогия в отношении правонарушений. В других отраслях права аналогия закона и права рассматривается в качестве официально закрепленного средства восполнения пробелов права.

Пример: Ч. 4 ст. 1 ГПК РФ определяет, что «не запрещается, В случае отсутствия нормы процессуального права, регулирующей отношения, возникшие в ходе гражданского судопроизводства, федеральные суды общей юрисдикции и мировые судьи… применяют норму, регулирующую сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такой нормы действуют исходя из принципов осуществления правосудия в Российской Федерации (аналогия права)»

а в гражданском праве ее допустимость закрепляется в ст. 6 ГК РФ.

4. Отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона). Причем сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных найденной нормой, должно быть установлено в существенных признаках (т.е. позволяющих судить о равенстве, равнозначности обстоятельств в правовом отношении).

5. При отсутствии сходной нормы определить общие принципы права, в соответствие с которыми возможно решение дела (решение дела по аналогии права).

6. Дать в решении по делу мотивированное объяснение причин и оснований применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Это обеспечивает возможность проверки правильности решения дела вышестоящими или контрольно-надзорными органами.

ВКонтрольные вопросы для самоконтроля по теме:

1. Что такое толкование права?

2. В каких целях осуществляется толкование (интерпретация) права?

3. Какие этапы включает процесс толкования права?

1. Как соотносятся между собой уяснение и разъяснение правовой нормы?

1. Какие способы толкования Вы знаете?

1. Какие виды толкования по субъекту Вы знаете?

1. Какие виды толкования по объему Вы знаете?

5. Чт о такое интерпретационный акт? Как соотносятся понятия интерпретационный акт и нормативно-правовой акт?

6. Что такое пробел права? Какие условия предопределяют возникновение пробелов права?

7. Какие способы устранения и восполнения пробелов права Вы знаете?

8. В каких отраслях правового регулирования и почемуе недопустимо применение аналогий закона и права?

Задание для самоподготовки:

1. Сформулируйте понятие толкования права. Выделите и охарактеризуйте стадии толкования;

2. На конкретных примерах продемонстрируйте умения и навыки в сфере владения способами толкования;

3. Приведите примеры толкования по объему и толкования по субъекту;

4. На примере отраслей гражданского, административного, уголовного права покажите наличие пробелов законодательства и предложите пути и способы их устранения (восполнения).

Рекомендуемая литература:

5. Беляева О.М. Толкование норм права //Ученые записки Казанского университета. Серия: Гуманитарные науки. Т. 149. № 6, 2007;

6. Бошно С.В. Толкование норм права: приемы и виды //Право и образование. № 5, 2003;

7. Великий Д.П. Грамматический способ толкования в уголовно-процессуальном праве //Известия высших учебных заведений. Правоведение. № 4 (303), 2012;

8. Гаврилова Ю.А. Понятие толкования права в контексте идеи смыслового поля //Вестник Саратовской государственной юридической академии. № 5 (57), 2007;

9. Дворников Н.Л. Системность права как основа системного способа толкования норм права //Российский судья. № 12, 2006;

10. Игнатенко В.В. Актуальное исследование проблем теории толкования права //Академический юридический журнал. № 3 (33),2008;

11. Корнев А.С. Об устранении и восполнении пробелов в праве в связи с устареванием действующего законодательства //Вопросы экономики и права. № 76, 2014;

12. Николайчук Е.С. Некоторые методологические подходы к исследованию системного толкования в гражданском праве //Власть закона. № 1 (17), 2014;

13. Петренко А.А. Опыт исторического толкования неотчуждаемости и прирожденности основных прав //Юристъ-Правоведъ. № 1, 2011;

14. Петрушев В.А. О стадиях толкования права //Право и государство: теория и практика. № 1, 2008;

15. Ревнов Б.А. Проблема пробелов в праве и ее толкование в теории нормативизма //Юридическая мысль. № 4 (48), 2013;

16. Сафонов А.Ю. Понятие логического толкования норм права //Адвокатская практика. № 1, 2008;

17. Чинчикова Г.Б. Пробелы в праве и законе: проблемы правового «хаоса» и качество нормативно-правовых актов //Проблемы экономики и юридической практики. № 4, 2007;

18. Шафиров В.М. Проблема пробелов в праве современное (интегративное) правопонимание //Российское правосудие. № 10, 2012.

ГлаваТЕМА 234

ТЕОРИЯ ПРАВОВОГО ПОВЕДЕНИЯ

В результате изучения главы обучаемый должен:

Знать

- определение понятия правового (юридически значимого) поведения;

- виды правомерного поведения;

- понятие и признаки правонарушения;

- юридический состав правонарушения;

- виды правонарушений.

Уметь

- оперировать юридическими понятиями и категориями по теме;