Объективное (писаное) право

Основы знания государства и права

Семестр

Рогачёв Александр Андреевич

Литература:

1) Теория государства и права. Любой учебник, но не позднее 5-7 лет

2) Основы прав или Основы правоведения, Правоведение. Издание последних 5-7 лет

Консультации: 1 ГУМ, 723 ауд. Кафедра коммерческого права. По пятницам с 15 до 16

Теория государства (основные государствоведческие понятия и категории)

Понятие государства. Это сложный вопрос. К понятию государства надо подходить, вспоминая причины возникновения государства. У государства два типа предпосылок основных: социальные и экономические. Экономические предпосылки: необходимость разделения. Виды разделения труда:

1) Отделение земледелия от скотоводства (именно так, т.е. скотоводство возникло раньше). Сложность земледелия обусловила то, что оно возникает позже скотоводства.

2) Выделение ремесла

3) Выделение торговли и выделение торгового слоя

Разделение труда привело к специализации труда. Повышение производительности труда. Появление излишков. Появление рабов. Происходит накопление материальных благ у определенных слоев общества (родоплеменная знать) на фоне обеднения других слоев. Представители родоплеменной знати использовали свое положения для большего обогащения. Усиливается неравенство.

Собственность – это сумма трех прав: владения, пользования и распоряжения. Право владения номинальное. Право пользования – потребление полезных свойств вещи. Право распоряжения – определение судьбы вещи.

Между группами населения возникли экономические противоречия. Они все более обострялись. Энгельс «Происхождение семьи, частной собственности и государства» В связи с исследованиями Л.Г. Моргана. Эта работа проясняет многие вопросы. Особенно хорошо там написано про брак. Энгельс говорил, что природа собственности может быть понята на уровне здравого смысла; по общему правилу, имеющие собственность не хотят от нее отказываться; также и лишенные собственности, но участвующие в ее создании, не смиряются со своим положением. Таким образом, в древнем обществе возникли тяжелые противоречия. Для того, чтобы люди не пожрали друг друга в этой антагонистической борьбе, появилось государство. Непримиримость противоречий – вторая важнейшая, уже социальная, предпосылка возникновения государства.

Идеологами государства были представители имущих классов.

У государства сразу возникает сразу два вида функций: классовая и общесоциальная.

Государства – политическая организация; осуществление интересов, прежде всего экономически господствующих социальных групп, но также и общесоциальных интересов.

Признаки государства. Существуют две группы таких признаков: отличающие государство от родоплеменного строя; вторая группа признаков отличает государство от любой классовой организации. Первая группа признаков:

1) публичная власть – слой людей, который выделился из общества с целью управлять этим обществом; у нас это органы законодательной, исполнительной и судебной власти.

2) территория; принцип расселения кардинально изменился по сравнению с родоплеменной организацией

3) налоги – некие материальные блага, которое государство в известной установленной им пропорции взимает с населения и организаций на содержание государственного аппарата, на выполнение государственных функций

Вторая группа признаков:

1) суверенитет – верховенство, единство и независимость государственной власти; независимость государственной власти имеет два аспекта: внутренний и внешний

2) право

Сущность государства

Сугубо социально-классовая составляющая. Суть этой составляющей в том, что удовлетворяются интересы имущих классов. Доп. лит.: «Номенклатура» Абленский. Но это только одна составляющая государства. Второй составляющей являются интересы всего населения. Интересы населения также входят в сущность государства. Вопрос только в соотношении приоритетов (либо приоритетны интересы народа, либо интересы имущих слоев населения).

Функции государства. Они парные. Для юристов функция – это основное направление и сторона деятельности государства внутри страны и на международной арене. Функции государства юристы традиционно делят на внутренние и внешние, в зависимости от сферы деятельности государства.

Внутренние функции государства. Основанием является область деятельности государства.

1) Экономическая (правильное название этой функции – функция прогнозирования и программирования развития экономики). Пример программирования – бюджет государства.

2) Социальная (функция оказания социальных услуг населению)

3) Экологическая

4) Организации культурного строительства и участия государства в обучении, просвещении граждан

5) Охранительная (функция охраны правопорядка, защиты прав и свобод граждан)

Внешние:

1) Защита Отечества. В рамках этой функции осуществляется практически все военное строительство.

2) Взаимовыгодного сотрудничества с другими государствами

Формы государств

В философии есть несколько пониманий формы. Одно из них – внешние очертания предмета или явления; форма – это граница, где сливаются бытие и небытие предмета. Другое понимание, внутренняя форма – структура какого-либо предмета материального мира или явления общественной жизни. В юриспруденции берут это второе понимание формы. С этой точки зрения, форма государства – это единство трех ее элементов, составляющих ее внутреннюю структуру: форма правления, форма государственного устройства и государственный режим.

Форма правления – способ соединения высшей власти и населения. Существуют две формы правления: монархия и республика. Дальше эти формы правления делятся на типы и разновидности.

Форма государственного устройства (или единства) – организация власти в территориальном разрезе. Основные формы: унитарная и федеративная и конфедеративная в качестве дополнительной. В унитарном государстве существует единая система гос. органов, а в федеративном как минимум 2 уровня гос. органов. В унитарном государстве единая система права и законодательства, а в федеральном государстве как минимум две такие системы. Для конфедеративного государства характерна минимальная централизация государственных органов, отсутствие прерогатив центральных органов власти.

Государственный аппарат

Это определенная система государственных органов, разделенных на три подсистемы: законодательная, исполнительная и судебная.

Законодательные государственные органы являются первичными. Их избирает население. В нашей стране это Федеральное собрание.

Исполнительная власть тоже состоит из федеральных органов и органов субъектов, а также органов местного самоуправления. Органы местного самоуправления по сути зависят от органов исполнительной власти.

Судебная система на сегодняшний день включает в себя три части: Конституционный суд, система судов общей юрисдикции, арбитражные суды. Решения Конституционного суда имеют характер приюдиции (распространение на все похожие случаи).

Верховный суд – суды субъектов федерации – областные суды – городские (народные) суды

Политическая система

Для начала нужно дать определение политики. Политика – это область взаимоотношений классов, наций и государств. Политика – это участие в делах государства, определение оформления, содержания, форм государства; устройство государственной власти. «Политика начинается там, где речь идет о миллионах» - В. Ленин. Здесь речь идет о том, что политику интересуют массы, миллионы людей. Однако это не значит, что деятельность одного человека не может иметь политический характер.

Политическая система – это организация.

Политическая организация как важнейший элемент политической системы. Кроме политической организации в эту систему входят партии и пр. Деятельность партий регулируется законами. Сюда же включаются различные общественные и политические общества.

Основу политической системы и политических отношений составляет государство.

Третий элемент политической системы – нормативные основы.

Демократия

Понятие «демократии» родилось на площадях древнегреческих городов, и буквально означает «власть народа». Основной принцип: вопросы решаются по большинству.

Демократия – это способ организации власти. В общую систему демократии входят общественно-политические демократии; это способ организации власти в общественно политических организациях.

Права и свободы человека прописаны в Конституции. Среди них можно выделить: гражданские, политические, личные, экономические и прочие права.

Формы демократии. Традиционно говорят о представительной и непосредственной формах демократии. Представительная – передача прав большинства определенной группе лиц.

Непосредственное проявление демократии:

1) выборы

2) революция

3) самовыдвижение

4) митинги

Источники права

Основные правовые системы (семьи): романо-германская и англо-саксонская (Давид Рене «Основные правовые системы современности»). Кроме этого, есть еще и религиозные правовые системы (мусульманская, христианская и т.д.).

Собственно источники:

1) Правовой обычай

В основе использования правового обычая лежит его целесообразность. Обычное право, то есть основанное на обычае, распространено до сих пор. Это один из основных источников англо-саксонской системы права.

Законы общества действуют по большинству случаев (Исключения подтверждают правило – лат. поговорка).

Не только в англо-саксонской правовой системе используется правовой обычай. Он также в ограниченном виде используется в романо-германской системе (у нас, например, немного используется). В кодексе торгового мореплавания РФ есть обычные нормы: «взимание портовых сборов производится на основе обычаев порта».

2) Прецедент

В широком смысле это случай, который имел место в прошлом. Судебный прецедент – решение по конкретному судебному делу, которое будучи вынесено судом, становится образцом для разрешения всех аналогичных дел. Кроме судебного прецедента в юриспруденции различают еще и административный прецедент. Прецедент – один из основных источников (наряду с обычаем) права в англо-саксонских правовых системах. В нашей правовой системе прецедент в некоторых отраслях запрещен вообще (например, уголовное право). Арбитражные суды часто при вынесении решений ссылаются на судебную практику.

3) Религиозные нормы

Нормы той или иной религии объявляются государством общеобязательными. В Бухарской и Харезмской народных республиках была такая практика.

4) Правовой договор

Договор используется в качестве источника права в обеих правовых системах, но достаточно редко. В РФ, например, коллективный трудовой договор. Основная сфера использования правовых договоров – международные отношения.

5) Апелляция к принципам права и рассмотрение дел по аналогии (в уголовном праве РФ запрещено)

Рассмотрение по аналогии – находят сходную статью и используют ее. Если нет даже похожих статей, то суд вправе обратиться к общим принципам права. Под принципом понимают основные идеи, которые лежат в основе того или иного общественного института.

6) Нормативно-правовой акт

Основной источник в романо-германской правовой семье. Это официальный (общеобязательный) юридический документ, изданный компетентными (сведущими, уполномоченными) государственными органами и содержащий общеобязательные правила поведения.

Нормативно-правовые акты делятся на две правовые группы: законы и подзаконные нормативно-правовые акты.

Законы – нормативно-правовые акты, изданные высшими органами государственной власти и обладающие высшей юридической силой. Подзаконные акты – нормативно-правовые акты, изданные на основе и для исполнения (для конкретизации) закона.

Высшая юридическая сила закона означает, что никакие нормативные акты не могут быть выше. Сами законы находятся в иерархической зависимости.

Конституция РФ -> конституционные законы (например, закон о гражданстве) -> кодексы (законы той или иной области, сведенные воедино) -> отдельные законы

Виды подзаконных актов:

a) указы Президента (имеют нормативный характер)

b) постановления и распоряжения Правительства

c) постановления министерств и приказы министра

d) решения местных муниципальных органов

По юридической силе, по названию, по органам, которые их издают, подзаконные акты различаются.

Самой большой силой обладают указы Президента, затем идут постановления и распоряжения Правительства, постановления министерств, приказы министров, решения муниципальных органов. Эти названия сложились исторически.

Система права

Мы пока рассматриваем статику права, без динамики. Потом уже перейдем к динамике (действие в жизни).

Система (структура) права – совокупность взаимосвязанных, взаимозависимых норм права, разделенных по отраслям права и правовым институтам. Проше говоря, у системы права 3 корня (вертикальный уровень):

a) отрасли права (самый крупный)

b) правовые институты

c) нормы права

Нормы права

Общеобязательные правила поведения, которые представляют из себя единый масштаб, который применяет право к самым разным людям, чтобы определить поведение людей, живущих в обществе.

Норма права, в свою очередь, имеет структуру. Она включает 3 элемента (в теории): гипотеза, диспозиция, санкция.

1) Гипотеза правовой нормы – это условие вступления данной нормы в действие и круг лиц, на который распространяется эта норма.

2) Диспозиция правовой нормы – это само правило поведения.

3) Санкция правовой нормы – меры государственного принуждения, применяемые к нарушителю диспозиции данной нормы.

Юристы пользуются вербальными формулами, типа: «Если – то – иначе».

Правовой институт

Это многозначное понятие. В данном случае, это застывшее общественное отношение.

Правовой институт – группа норм, регулирующих общественные отношения определенного вида (в пределах отрасли права). Например, правовой институт собственности в пределах отрасли гражданского права.

Отрасли права

Это совокупность взаимосвязанных норм, регулирующих большую область общественных отношений.

Отрасли права между собой различаются по двум критериям: а) по предмету и б) по методу правового регулирования.

Предмет правового регулирования – совокупность общественных отношений, которая регулируется нормами данной отрасли права. Так, гражданское право регулирует имущественные отношения и некоторые личные неимущественные отношения, тесно связанные с имущественными отношениями. Поэтому, например, патентное право входит в отрасль гражданского права.

Административное право – отрасль, где регулируются отношения власти и подчинения.

Метод правового регулирования – установленный в законе способ взаимосвязи субъектов права в той или иной отрасли права. В гражданском праве метод правового регулирования называется диспозитивным (горизонтальный), а в административном праве способ называется императивным (вертикальный).

Субъекты гражданского права ставятся законом на равных (то есть отношения регулируются по горизонтали). В административном праве другие субъекты: начальник и подчиненный. Эти субъекты, естественно, не равны. Нормы права заведомо ставят начальника и подчиненного в неравное положение. Это обусловлено спецификой данной отрасли права.

Определение права

Термин права используется в юриспруденции в 3 смыслах:

1) понимание права с точки зрения его сущности

2) объективное (писаное) право

3) субъективное право (это права и обязанности субъектов права в конкретном правоотношении)

Сущность права

Сущность права включает 2 момента: сугубо классовый элемент и общесоциальный элемент. Социально-классовое и общесоциальное всегда находятся в конкретном соотношении. Если преобладает социально-классовое, то общество нестабильно.

Право – это система социальных норм, выражающая прежде всего интересы социально господствующих групп, но также и общесоциальные интересы.

Объективное (писаное) право

Право - это система формально определенных общеобязательных установленных (или санкционированных) государством и обеспеченных силой государственного принуждения правил поведения (норм), направленных на охрану или регулирование общественных отношений.

Общая теория систем разрабатывается давно. Крупнейший вклад внесли в нее следующие выдающиеся мыслители: Н. Виннер, А.А. Богданов[1]. Они разработали общую теорию систем. Система имеет некоторые признаки:

1) должны быть первичные элементы

2) между элементами должна быть взаимосвязь

3) нужно, чтобы элементы взаимодействовали по определенным принципам

4) у этих элементов должна быть определенная права

Право отвечает всем этим признакам, поэтому, в этом смысле, право – это система.

Правовые нормы, в отличие от других социальных норм, всегда являются четко определенными. Моральные нормы – нормы поведения людей, в которых это поведение оценивается с точки зрения категорий добра и зла, справедливости и несправедливости, долга, чести, совести и пр. Моральные нормы не являются четкими, однако смысл этих норм люди понимают. Правовые же нормы всегда четко и определенно расписаны.

Формальные – это значит, что они четко сформулированы и записаны.

Обеспеченность силой государственного принуждения – это существенный признак права. Это специфический признак права, у других социальных норм нет такого признака. Соблюдение же моральных норм обеспечивается силой общественного давления и силой самооценки личности, но оба эти механизма не связаны с государством.

Направленность на охрану или регулирование общественных отношений – это две основные функции права. Регулирование общественных отношений – важнейшая функция права. Это аксиологический, ценностный элемент права; это инструмент цивилизованного решения конфликтов.

Субъективное право

Это права и обязанности конкретного человека в правоотношениях. Это сторона права очень хорошо разрабатывалась психологами права[2].

Реализация права

Это воплощение правовых предписаний в жизнь. Оно реализуется добровольно или принудительно. Добровольными формами реализации права являются: исполнение, соблюдение, использование права. В юриспруденции изучается одна, но очень важная принудительная форма реализации права, которая называется применением права.

Соблюдение права – это ненарушение требований правовых предписаний. Это пассивная форма реализации права. Все запретительные нормы мы реализуем таким образом.

Исполнение права – это действие в точном соответствии с предписаниями правовых норм. Это активная (ограниченная) форма реализации права.

Использование права – это выбор одного из вариантов поведения, предлагаемого правовой нормой либо отказ от реализации имеющегося права. Это наиболее активная форма реализации права. Правовая норма, в основном, предлагает несколько вариантов поведения.

Применение права – принудительное воплощение требований правовых предписаний в жизнь. Оно прежде всего осуществляется государством, иногда, по поручению государства, может осуществляться и другими лицами. Это всегда процесс, некая совокупность взаимосвязанных целенаправленных действий[3].

Обстоятельства, отягчающие ответственность лица называются квалифицирующими; они исчерпывающе описаны в законе. Состояние аффекта смягчают ответственность лица. Аффект – внезапно возникшее сильное душевное волнение, вызванное неправомерными действиями потерпевшего. Оно длится очень коротко время (несколько секунд), оно сродни невменяемости.

Действия следователя на месте преступления (стадии):

1) Квалификация

2) Выбор правовой нормы. В это же время он должен проверить, действует ли в данное время правовая норма.

3) Толкование права. Оно классифицируется по субъектам. Толкование делится на официальное (обязательное) и неофициальное. Официальное делится на 2 части: аутентичное и легальное. Аутентичное – это обязательное толкование нормы тем органом, который ее принимал. Легальное – тоже обязательное толкование, но не тем органом, который принимал норму. Неофициальное толкование – толкование нормы, осуществляемое любым субъектом.

По способам делится на грамматическое (филологическое), систематическое, логическое, историко-политическое. Грамматическое толкование – уяснение нормы, исходя из грамматических правил. Систематическое – уяснение смысла правовой нормы, исходя из того, какое место норма занимает в иерархии правовых норм. Логическое толкование – это уяснение смысла правовой нормы, исходя из объема тех понятий, которые в этой норме используется. Историко-политическое толкование.

По объему толкования бывают доктринальными и казуальными. Доктринальные – ко всем случаям, могущим возникнуть на практике. Казуальные – к конкретному случаю.

4) Решение вопроса – издание акта применения права. Акты применения права называются индивидуальными правовыми актами ,которые касаются конкретного человека. Индивидуальные правовые акты отличаются от нормативно-правовых 3 обстоятельствами:

a) индивидуально-правовые касаются конкретной ситуации, а нормативно-правовые всех случаев

b) индивидуально-правовые касаются конкретных лиц, а нормативно-правовые акты касаются неопределенного числа лиц

c) индивидуальный правовой акт имеет разовый характер, а нормативно-правовой акт действует постоянно

Например, приказ ректора о зачислении является индивидуальным правовым актом. Вообще таких индивидуальных актов огромное количество.

5) В итоге следователь пишет постановление о передаче дела в суд, либо постановление о прекращении дела.

6) Исполнение акта применения права.

Правоотношение

Право реализуется двумя путями: либо посредством поведения людей, либо посредством правоотношений. Путь через правоотношения основной.

Правоотношение – общественное отношение, урегулированное нормой права. Правоотношение – это особый вид идеологического общественного отношения для урегулирования базисного или надстроечного общественного отношения. В базисном основные отношения экономические. В надстройке основные отношения политические и пр. Специфика правовых отношений состоит в том, что они регулируют и базисные, и иные надстроечные правоотношения.

Правоотношение – это отношение между А и Б, регулируемое нормой С. Эта норма есть модель, по которой строятся отношения между А и Б.

Состав правоотношения:

Состав правоотношения – это его структура, совокупность элементов, из которых состоит любое правоотношение. В состав правоотношения входят:

1) Объекты

2) Субъекты (участники)

3) Содержание

4) Юридические факты

Объектом правоотношений является то, на что направлено правовое регулирование или то, по поводу чего складывается правоотношение. Объектом правоотношения может быть как материальное, так и нематериальное благо.

Субъектами (участниками) правоотношения могут быть как физические, так и юридические лица. Физические лица – люди, обладающие правоспособностью и дееспособностью (в средние века субъектами часто были животные). Дееспособность – способность лица своими действиями приобретать права и порождать обязанности для себя или для окружающих. Дееспособность зависит от возраста и от вменяемости. Возраст дееспособности неодинаков в разных отраслях права. Общий возраст уголовной дееспособности – 16 лет, а за тяжкие преступления – с 14 лет. Абсолютно во все правоотношения можно вступить в 35 лет. Абсолютно во все правоотношения по покупке можно вступать с 21 года. Мелкие сделки можно совершать с 12 лет.

Вменяемость – способность лица отдавать отчет в своих действиях и руководить ими. Только суд решает вопрос о вменяемости лица. Невменяемость является последствием либо тяжелого душевного заболевания, либо слабоумия в тяжелой или средней форме. Олигофрения (общее название слабоумия) имеет 3 степени: дебильность, имбецильность и идиотизм. Недееспособными физические лица признаются при расстройстве средней или в тяжелой формах. Дееспособность человека зависит и от серьезных пороков (алкоголия, наркомания).

Юридические лица.

Правоспособность и дееспособность у юридического лица возникают в момент регистрации. У юридического два основных документа: устав и учредительный договор.

Содержание правоотношений

Физические лица недееспособными признаются судом. Могут быть самые разные ограничения дееспособности. Лица, злоупотребляющие спиртными напитками или наркотическими веществами, по представлению органов опеки, судом могут быть ограничены в дееспособности.

Содержание правоотношений – взаимные (корреспондирующие) права и обязанности участников правоотношения.

Юридические факты – такие жизненные обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения. Юридические факты являются непосредственным основанием для возникновения правоотношения.

Юридические факты классифицируются определенным образом, они делятся на а) события и б) действия – по принципу зависимости от воли человека. К событиям можно отнести войну, стихийные бедствия, изменения законодательства и прочее. Действия – все, что совершается по воле людей.

Все действия делятся на две большие группы:

1) Правомерные

2) Неправомерные

Правонарушения

Это нарушение требований правовых предписаний. Все правонарушения делятся (по степени общественной опасности) на а) преступления и б) проступки. Еще одно основание классификации – по отраслям.

Гражданские правонарушения (деликты) – ответственность за нарушение обязательств. Административные правонарушения (проступки). Нарушение норм трудового права называется дисциплинарным проступком.