Аналогия в праве. Виды аналогий
Суды, при применении закона, в отдельных случаях сталкиваются с отсутствием в действующих законах необходимых юридических норм. Если в уголовном законодательстве действует правило "нет преступления и нет наказания, если нет закона", то в других отраслях права суды не вправе отказать в правосудии при отсутствии конкретного закона. В связи с этим выработаны способы восполнения пробелов путем "аналогий".
Аналогия — сходство в каком-то отношении между явлениями, предметами, понятиями.
Различают следующие виды аналогий:
Аналогия закона - решение дела на основании закона, регулирующего сходные отношения.
При аналогии закона решающим основанием, предопределяющим возможность применения той или иной нормы, является существенное сходство между теми отношениями, которые прямо не предусмотрены правом, и отношениями, которые урегулированы конкретными юридическими нормами. Причем существенность сходства охватывает и область права (однотипность правового режима).
Аналогия права — решение дела на основе общих начал и смысла законодательства. При аналогии права решающее значение имеют принципы права (принцип справедливости, юридического равенства, ответственность за вину и др.). Принципы права нередко закрепляются в нормативном порядке, прежде всего в Конституции. Поэтому судьи при аналогии права часто ссылаются на соответствующие статьи Конституции.
Субсидиарное применение - межотраслевая аналогия. При субсидиарном применении правоприменительный орган исходит из конкретных предписаний смежной отрасли права. Оно основано на сходстве отношений, которые прямо не урегулированы нормами данной отрасли.
Аналогия допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо не урегулирован в законе и законодатель не связывает наступление юридических последствий с конкретным законом, а вопрос требует юридического решения.
Поэтому использовать аналогию могут только суды с соблюдением всех процессуальных норм (с указанием, что решение принято на основании применения аналогии).
Применение аналогии существенно обогащает юридическую практику и может служить основой для развития законодательства.
Пробелы в праве
Пробел в праве — это отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм.
Пробелы в законодательстве существуют вследствие двух основных причин:
1. В результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем.
2. В случае упущений при подготовке и принятии закона.
Устранение пробела осуществляется с помощью правотворческого процесса путем принятия новой правовой нормы.
Преодоление пробела осуществляется с помощью правоприменительного процесса посредством специальных приемов - аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона — это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.
Необходимость применения данного приема в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому при отсутствии нормы, прямо предусматривающей спорный случай, применяется норма, регулирующая сходные со спорным отношения, которая и используется в качестве правового основания при принятии решения.
В гражданском праве для применения аналогии закона недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота.
Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.
Таким образом, применение аналогии права возможно при на-
линии двух условий:
/. При обнаружении пробела в законодательстве;
2. При отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения.
В этом случае важное значение имеют принципы права — справедливость, равенство перед законом и т.п., которые имеют место в Конституции.
В уголовном и административном праве аналогия исключается
ПЛАН УРОКА № 26