Основные формулы прикрепления и сфера их применения

Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщённые правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. В качестве синонимов этому термину употребляются такие термины как «коллизионные принципы», «коллизионные критерии», «типы коллизионных привязок».

Формула прикрепления – это привязка двусторонней коллизионной нормы, содержащая определённый критерий выбора права, подлежащего применению. Например, критерий места нахождения имущества, гражданства или места жительства лица и др.

Личный закон физического лица (lex personalis). Существует в двух вариантах - в форме закона гражданства (lex patriae) и в форме закона места жительства (lex domicilii).

Личный закон означает применение права того государства, гражданином которого является участник отношения (закон гражданства) или на территории которого физическое лицо проживает (закон места жительства).

Эта коллизионная привязка используется для определения право- и дееспособности физического лица, права на имя, прав и обязанностей супругов, родителей и детей в семейно-брачных отношениях, а также в отношениях по наследованию.

Закон гражданства применяется во многих европейских странах, а также на Кубе, в Панаме, Алжире, Египте и др.

Закон места жительства применяется в странах, придерживающихся традиции общего права, получил распространение также в странах Латинской Америки (Аргентина, Бразилия, Гватемала, Парагвай), в Норвегии, Дании, Исландии и в других странах. В российском законодательстве используется для коллизионного регулирования семейно-брачных и наследственных отношений.

В России, Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике и других странах действует смешанная система определения личного закона на основе критериев гражданства и места жительства. Так, в соответствии со ст. 1195 ГК РФ: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет» (п.1); «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства» (п.5).

Личный закон юридического лица (lex societatis). Означает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Позволяет установить государственную принадлежность юридического лица, его «национальность». Законодательство различных государств определяет личный закон юридического лица в соответствии с критериями инкорпорации, оседлости, места осуществления деятельности, контроля, их сочетания.

Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Одна из старейших коллизионных привязок, отсылающая к праву страны, на территории которой находится имущество. В настоящее время применяется для определения содержания права собственности и иных вещных прав как в отношении недвижимого, так и движимого имущества.

Закон, избранный сторонами отношения (lex voluntatis). Означает применение права того государства, которое выберут сами стороны частноправового отношения. Выражает принцип автономии воли в МЧП. В основном применяется в договорных обязательствах (см.: ст. 1210, 1211 ГК РФ и др.), однако наметилась тенденция применения данного принципа в области семейных отношений (брачный договор, соглашение об уплате алиментов), в деликтных обязательствах.

Закон места совершения акта (lex loci actus). Объединяет несколько коллизионных принципов: закон места заключения договора (lex loci contractus) закон места исполнения (lex loci solutionis), Закон заключения брака (lex loci celebrationis), закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi) и др. Означает применение права страны, на территории которой совершается тот или иной частноправовой акт.

Закон тесной связи (the law of the real connection)означает применение права того государства, с которым частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Данный коллизионный принцип широко применяется в коллизионном праве многих стран, используется в международных соглашениях. В ГК РФ можно назвать ряд норм, использующих данную формулу прикрепления (п.2 ст. 1186, ст. 1188, п.1 и 5 ст. 1211, ст.1213, п. 1 ст.1216).

Закон, составляющий статут отношения, регулирующий «существо» отношения (lex causae). Закон, регулирующий существо отношения, может не совпадать с законом, которому подчиняются отдельные специальные вопросы, связанные с этим отношением. Так, права и обязанности по договору (существо отношения) в соответствии с п.1 ст.1211 ГК регулируются законом страны, с которой договор наиболее тесно связан, если стороны сами не выбрали применимое право. Специальный вопрос о форме договора регулируется правом места его совершения (ст.1209), а форма внешнеэкономического договора регулируется российским правом (п.2 ст. 1209). Исковая давность определяется праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст.1208), то есть здесь применяется lex causae. соответствующего отношения.

Закон суда (lex fori) означает применение права того государства, суд которого осуществляет судебное разбирательство.

Закон флага (lex flagi). Означает право государства, флаг которого несет судно. В основном применяется для решения коллизионных вопросов в области торгового мореплавания. Ряд коллизионных норм КТМ РФ отсылают к закону флага для регулирования отношений, касающихся права собственности других вещных прав на судно (ст.415); правового положения членов экипажа (ст. 416); пределов ответственности судовладельца (ст. 426) и др. Существует целый ряд иных формул прикрепления.[3]

Виды коллизионных норм.

Существуют различные виды коллизионных норм, в зависимости от основания их классификации.

С точки зрения «происхождения» коллизионных норм различают национальные(установлены национальным законодательством) и унифицированные (установлены международным договором) коллизионные нормы.

Простая коллизионная норма содержат одну коллизионную привязку (п.1 ст.1205 ГК).

Сложная коллизионная нормасодержит несколько коллизионных привязок (п. 1 ст.1221, эта норма является одновременно диспозитивной с ограниченным правом выбора).

Односторонняя коллизионная норма -норма, привязка которой прямо называет государство, право которого является применимым к данному отношению (П.2 ст. 1209 ГК, п.2 ст.1213 ГК).

Двусторонняя коллизионная норма – норма, привязка которой содержит критерий определения применимого права, в соответствии с которым в качестве применимого может быть избрано либо национальное, либо иностранное право. Например, форма сделки подчиняется праву страны места ее совершения (п.1 ст.1205 ГК, п.1 ст. 1209 ГК РФ).

Диспозитивная коллизионная норма – Норма, которая позволяет сторонам самим выбрать применимое право (ст.1210 ГК). Такая норма может устанавливать правило, касающееся выбора применимого права на случай, если стороны сами не осуществят такой выбор (ст. 1211 ГК). При этом одна норма может быть закреплена в разных статьях закона. Так, п.1 ст.1210 и п.1 ст.1211 ГК представляют одну диспозитивную коллизионную норму. Объём этой нормы – права и обязанности сторон по договору (содержание договора). Основная (генеральная привязка) этой нормы – закон, избранный сторонами (lex voluntatis) содержится в п.1 ст. 1210.. Дополнительная (субсидиарная) привязка этой же нормы – закон тесной связи - предусмотрена в п.1 ст. 1211 ГК.

Императивная коллизионная норма - норма, содержащая обязательные предписания по поводу выбора применимого права, которые не могут быть изменены по соглашению сторон.

С точки зрения характера привязок, содержащихся в коллизионной норме, различают альтернативную коллизионную норму. Это такая норма, привязка которойпредусматривает несколько правил по выбору права, подлежащего применению к частному отношению, осложненному иностранным элементом.

Такая норма является одновременно диспозитивной, так как предоставляет право выбора (см., например, ст. 1221 ГК).

Различают простую альтернативную норму, в которой все привязки равнозначны; и сложную альтернативную норму, в которой привязки соподчинены между собой и выступают как дополнительные (субсидиарные) к основной привязке. Такую норму иногда называют дополнительной (субсидиарной)[4], но это неправильно. Здесь речь не идёт о двух нормах, основной и дополнительной. Существует одна норма, с одним объёмом и несколькими привязками, соподчинёнными между собой как основная и дополнительные привязки.

Субсидиарной нормой можно назвать только такую, которая имеет свой объём, отличный от основной нормы, которую такая норма дополняет и соответственно свои привязки. Не следует отождествлять статьи закона и нормы права. Статьи закона действительно могут выступать дополнительными друг к другу. Например, ст.1211 является дополнительной к статье 1210. Вместе с тем, в статье 1211 закреплён ряд коллизионных норм (п. 3,4,5), которые являются дополнительными к основной норме (п.1 ст.1210 и п.1 ст. 1211).

Представляется правильным называть субсидиарной (дополнительной) коллизионной нормой только такую норму, которая выступает в качестве дополнительной к другой, основной норме.

Объём таких норм указывает на один вид общественных отношений. Но дополнительная норма дифференцирует этот вид отношений какими – то дополнительными условиями. В силу этого такие нормы представляют чаще всего ассоциацию (цепочку, каскад) норм, дополняющих друг друга в регулировании разных вариантов одного вида отношений (п.2 ст.1219).

Гибкая коллизионная норма - норма, отсылающая к праву страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Назначение гибкого коллизионного правила достаточно широко определено в п.2 ст.1186 ГК: если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложнённое иностранным элементом, наиболее тесно связано.