Тактика действий адвоката в суде
2.7.1. Деятельность защитника в стадии назначения судебного заседания
Согласно ст. 221—230 УПК судья, изучив поступившее к нему дело, при наличии достаточных оснований для его рассмотрения в судебном заседании выносит постановление о назначении судебного заседания.
В соответствии со ст. 222 УПК при разрешении судьей вопроса о назначении судебного заседания подлежит выяснению в отношении каждого из обвиняемых следующее:
1) подсудно ли дело данному суду;
2) не имеется ли обстоятельств, влекущих прекращение либо приостановление производства по делу;
3) собраны ли доказательства, достаточные для рассмотрения дела в судебном заседании;
§ 2. Адвокат в суде223
4) составлено ли обвинительное заключение в Соответствии с требованиями УПК;
5) подлежит ли изменению или отмене избранная обвиняемому мера пресечения;
6) приняты ли меры, обеспечивающие возмещение материального ущерба, причиненного преступлением, и возможную конфискацию имущества;
7) имеются ли по делу ходатайства и заявления обвиняемых, потерпевших, других заинтересованных лиц и организаций.
Последнее предписание данной статьи дает адвокату большие возможности участия в досудебном разбирательстве.
Адвокат, вступающий в процесс на стадии назначения судебного заседания, предъявляет ордер юридической' консультации. С этого момента судья обязан обеспечить ему (ст. 236 УПК) ознакомление со всеми материалами дела и выписывать из него любые сведения в неограниченном объеме.
Знакомясь с материалами дела, адвокат изучаетих, составляет досье. Необходимо, в частности, проверить, чтобы материалы дела были подшиты, пронумерованы, должна быть в наличии опись1.
Для успешной подготовки к защите в досье адвоката по уголовному делу должны быть нижеприведенные документы2:
1. Основные процессуальные документы:
• обвинительное заключение (или выписки из него);
• постановление о возбуждении уголовного дела;
• постановление о принятии уголовного дела к своему производству;
• постановление о привлечении в качестве обвиняемого;
• постановление о предъявлении обвинения;
• постановление об избрании меры пресечения;
• постановление о назначении экспертизы (когда необходимо);
• постановление об окончании предварительного следствия и ознакомлении с материалами дела;
• протокол осмотра места происшествия.
2. Выписки из фактических материалов дела;
• допросы обвиняемого(ых);
• допросы потерпевшего(их), заявление потерпевшего(их);
• допросы свидетелей;
• заключение эксперта.
' См.: Защита по уголовному делу. М., 1999. С. 21 и др. 2 См. там же. С-40—51.
224 Глава 6 Институт защиты в уголовном судопроизводстве .
3. Выписки из прочих материалов дела:
• протоколы, акты;
• справки, характеристики, и др.
4. Материалы разработки фактической и правовой пози-
ПИИ*
• письменные ходатайства;
• заготовки вопросов для постановки в судебном заседании;
• дополнительные доказательства;
• план и наброски исследования доказательства;
• тезисы судебной речи.
Кроме того, досье должно содержать систематизированную схему расположения материалов дела. ;
Позиция адвоката в отношении квалификации совершен" ного преступления и общественной опасности личности фор* мируется после ознакомления с материалами дела. Если под-i защитный несовершеннолетний, необходима встреча с его за-? конными представителями. Некоторые адвокаты встречаются с подзащитными непосредственно перед судебным заседанием Но если у подзащитного имеются ходатайства либо возникаем несогласие с Позицией адвоката, последний попадает в стесненное положение. Заявленные без предварительной подготовки ходатайства, как правило, отклоняются судом или удовлетворяются частично.
Важное значение имеет ознакомление с материалами дела перед судебным разбирательством. Потому что именно тогда Я деле имеется максимальное для досудебного этапа количе* ство документов, в деле могут содержаться ходатайства по4 терпевших, других подсудимых, их адвокатов о вызове свич детелей, истребовании доказательств, справок, сведения а нарушении процессуального закона органами следствия. В дел^ могут находиться документы, которые не могли быть пред< ставлены к окончанию предварительного расследования (справЦ ки, характеристики, письма). Адвокат может уточнить свой позицию, выяснить позицию других участников.
Судье дается месяц для ознакомления с делом с момента поступления его от прокурора, а если обвиняемый содержит-" ся под стражей — 14 дней (ст. 223' УПК). По общему правил^ адвокат знакомится с делом после назначения судебного засе* дания (ст. 236 УПК), при этом может быть совместное озна"! комление с обвиняемым, при котором они вправе выписывач необходимые сведения.
§ 2. Адвокат в суде225
Особенность стадии подготовки дела к слушанию в том, что на этой стадии защита осуществляется в основном посредством направления в суд заявлений и ходатайств. Статья 223 УПК обязывает судью рассмотреть имеющиеся ходатайства, при этом в данной статье не содержится исчерпывающего перечня заявлений и ходатайств, но должны быть рассмотрены не только ходатайства и заявления лиц и организаций о допуске к участию в деле, о дальнейшем направлении дела, об истребовании дополнительных доказательств, об изменении меры пресечения, но и другие ходатайства, по которым судья может принять решение. Адвокат может ходатайствовать о направлении дела для дополнительного расследования, об изменении квалификации действий обвиняемого и т. д. Просьба, содержащаяся в ходатайстве, должна быть обоснована. Суд обязан проверить, есть ли в деле основания для удовлетворения ходатайств и жалоб. Однако обоснованное ходатайство быстрее склонит суд к необходимому для защиты решению. Если ходатайство обосновано, то в случае отказа незаконность этого решения будет очевидна для вышестоящего суда.
Обоснованность ходатайства определяется наличием достаточных фактических и юридических данных, приводящих к определенному выводу по делу.
Как показывает практика, ходатайства можно подразделить на:
• ходатайства о предоставлении возможности реализовать прямо выраженное в законе право (о предоставлении свидания обвиняемым, о предоставлении возможности использовать права, перечисленные в ст. 51 УПК). Возможности выбора для органа, принимающего решение по ходатайству, здесь нет, при этом достаточно сослаться на статью УПК;
• ходатайства, для обоснования которых необходимо сослаться на основание, сформулированное в законе, и указать обстоятельства, свидетельствующие о наличие этого основания. Ходатайство в данном случае подлежит удовлетворению, если фактические данные подтверждают наличие юридического основания (например, ходатайства об отводе, о переквалификации).
Ходатайства, которые связаны с доказыванием фактических обстоятельств, можно, в свою очередь, условно поделить на:
• ходатайства, связанные с собиранием новых доказательств, представленных защитой (характеристик, справок),
226 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
о проведении каких-либо действий (о допросе дополнительных свидетелей, о назначении экспертизы);
• ходатайства, не связанные с собиранием доказательств, а содержащие просьбу о принятии того или иного решения по материалам дела (о прекращении дела, о возвращении на доследование, об изменении квалификации, об изменении меру пресечения), — просьба должна быть основана на оценке до- Ц казательственного материала.
Ходатайства, направленные на увеличение доказатель-;
ственной массы, подлежат удовлетворению в любом случае;
(ст. 223 УПК). ;
Ходатайство защиты, обоснованное, связанное с собира-' нием доказательств (о приобщении к делу представленных;
документов и другие), должно содержать указание на то, ка-| кое имеющее значение для дела обстоятельство защита просит установить (ст. 276 УПК). В ходатайстве необходимо четко' сформулировать сущность этого обстоятельства, показать, I какое оно имеет значение. |
Адвокат обязан заявить ходатайства, связанные с соби-| ранием дополнительных доказательств, если на этом настаи-1 вает подзащитный, поскольку даже если дополнительные до-| казательства не опровергнут полностью выводов общения, они.| могут привести к сомнениям в виновности подсудимого и отра- ^ зиться на окончательном решении по делу. Согласно Конституции РФ "неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого" (ст. 49). Обоснованное ходатайство.! защиты о переквалификации, о прекращении дела и прочие,' исходящие из доказательств, уже имеющихся в деле, должны содержать указание на то обстоятельство, которое защитник считает установленным, а также анализ содержания доказательств, из которых следует вывод (на данной стадии не затрагивается их "достоверность").
Ходатайства, заявленные защитником, являются средствами его участия в собирании и проверке доказательств, в их объективной оценке.
Ходатайство должно подтверждаться исследованием до--казательств. Адвоката нельзя считать выполняющим свои про-. фессиональные обязанности, если он заявляет ничем не обоснованное ходатайство, которое отклоняется1.
' См.. Защита по уголовному делу. М., 1998. С. 45
§ 2 Адвокат в суде 227
При заявлении ходатайств об истребовании новых доказательств достаточно сослаться на то, кто и какие сведения может сообщить. Обосновывая ходатайства о переквалификации, о прекращении дела, нужно указать, какие имеющие для дела обстоятельства он считает установленными или неустановленными, исходя из анализа собранных по делу доказательств, а в "резолютивной" части ходатайства сформулировать предполагаемые правовые выводы.
Адвокат не вправе отказаться от заявления ходатайства, которое можно достаточно обосновать, но допустимо отказаться от заявленного ходатайства, не связанного с собиранием новых доказательств, если адвокат пришел к выводу о невозможности обосновать ходатайство, на заявлении которого настаивает подзащитный. Однако при этом защитник не должен демонстрировать суду свое несогласие с заявленным его подзащитным ходатайством, давать ему отрицательную оценку, заявлять диаметрально противоположное ходатайство.
Ходатайство может быть заявлено как в устной (с занесением в протокол), так и в письменной форме, хотя письменная форма более предпочтительна. Заявляя ходатайства и принося жалобы, защитник должен иметь в виду структуру процессуальных решений, которые по ним принимаются (вводная, описательная, резолютивная части).
В вводной части ходатайства указывается адресат ходатайства или жалобы и дело, на которое оно приносится. В мотивировочной (описательной) части излагаются выводы, оспариваемые защитником, аргументация утверждений об их ошибочности, мотивы, по которым решение признается им необоснованным, подробно излагаются обстоятельства и фактические основания к заявлению ходатайства, юридические основания, по которым решение должно быть признано неправильным, фактическое и юридическое основание просьбы. В заключительной части содержится четкая просьба, которая основана на приведенных фактах, признанных защитником установленными на основании доказательств в описательной части или обстоятельств, которые защитник считает необходимым установить, формулируется, какие должны быть последствия, определяются обстоятельства, наличие или отсутствие которых, по мнению защитника, доказано, или обозначается просьба о дополнении материалов дела путем производства следственного или судебного действия. Защитник, придя к
228 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
выводу о недостаточности доказательств обвинения, заявляет ходатайство о прекращении дела.
Ходатайство обязательно должно содержать нормы материального и процессуального права, подтверждающие позицию адвоката, обосновывающие его. просьбу или нарушенные органами предварительного следствия и судом.
При назначении судебного заседания, в частности, могут быть заявлены ходатайства: о приостановлении производства по делу, о возвращении дела на дополнительное расследование, о прекращении дела, о переквалификации, об истребовании дополнительных доказательств, об изменении меры пресечения, о сужении объема обвинения, об исключении отдельных эпизодов, о вызове дополнительных свидетелей, потерпевших, экспертов, переводчика, об изменении подсудности.
При ходатайстве о возвращении дела на дополнительное расследование защитник предполагает устранить те пробелы и недостатки, которые грозят ухудшением положению подзащитного. В ходатайстве о прекращении дела в стадии назна-» чения дела к слушанию адвокат не может (в отличие от других стадий) ссылаться на недостоверность доказательств, воз-^j можно только заключение об их достаточности (ст. 222 УПК). Поэтому адвокат должен убедительно показать, что собранные обвинением доказательства не могут быть признаны достаточными, а их восполнение невозможно по обстоятельствам дела или имеются основания для прекращения дела. Если совершенное подсудимым преступление не представляет большой общественной опасности и за него предусмотрено наказание не свыше одного года лишения свободы, защитник впра--| ве ходатайствовать в этой стадии о прекращении дела с при- { влечением обвиняемого к административной ответственности, 3 другие подобные ходатайства возможны при наличии основа-' ний, указанных в УПК. В ходатайстве об изменении квалифи- % кации в данной стадии доказательства нельзя анализировать 1 на достоверность, но ходатайство ,о переквалификации, если .| не требуется анализа достоверности доказательств, должно Ц заявляться, ибо это может повлиять на изменение меры пре-1| сечения (например, возможна ссылка на то, что отсутствуют, доказательства по некоторым пунктам обвинения или статьи" УК РФ неправильно применены к подзащитному). Отклоненное ходатайство можно повторно заявлять и в других стадиях процесса — например, на судебном следствии.
2 Адвокат в суде 229
Ходатайства о приобщении документов, с положительной стороны характеризующих подзащитного, справки о состоянии здоровья, как правило, лучше заявлять в конце судебного следствия, чтобы привлечь внимание суда, но они могут быть заявлены и на этой стадии процесса, если есть основания для прекращения дела с привлечением лица к административной ответственности либо возможно ограничиться мерами общественного воздействия. Ходатайства, связанные с реализацией прав подсудимого, желательны в данной стадии.
Отрицание подзащитным своей вины не позволяет защитнику ставить вопрос о переквалификации, поскольку это означало бы косвенное признание вины.
Следует сказать, что адвокаты нередко "приберегают" ходатайства до рассмотрения дела, по существу, зная, что в данной стадии они не возымеют действия, поскольку ходатайства, заявленные в данной стадии, рассматриваются, как правило, без их участия, и они не могут поддержать их перед судьей, потому что судья по собственному усмотрению решает, вызывать для дачи объяснений адвоката или нет (ст. 223 УПК). Однако если вызовет, то объяснения по ходатайству тоже будут формой защиты — адвокат вправе давать объяснения и по другим вопросам, решаемым в подготовительной стадии.
О рассмотрении ходатайства уведомляется лицо, его заявившее (ст. 223 УПК), а решение по ходатайству излагается в постановлении судьи (ст. 230 УПК). Лицо не вправе обжаловать отказ, но возможно повторное заявление ходатайства в судебном разбирательстве. Ходатайство о вызове дополнительных свидетелей и истребовании новых доказательств подлежит удовлетворению в любых случаях (ст. 223 УПК). Любое доказательство, оправдывающее подзащитного или смягчающее ответственность, должно быть истребовано и использовано в деле. И каждой улике адвокат вправе противопоставить контрулику, а существенное для дела обстоятельство может быть подтверждено из разных источников.
Вопрос об участии и допуске в качестве защитника лица, избранного обвиняемым, или о назначении защитника, если его участие обязательно, решается в постановлении судьи (ст 222 и 229 УПК), поэтому важно до суда заключить соглашение с защитником, а адвокату — передать судье ордер на право выступления по данному делу. Адвокат на данной стадии также может влиять на решение судьи о допуске к делу
230 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
общественного защитника, он может помочь трудовому коллективу правильно оформить документы, необходимые для:
допуска (протокол общего собрания, ходатайство о допуске общественного защитника), ч.
Адвокату нужно тщательно готовиться к процессу: систе- г матизировать собранные им выписки, продумать и согласо-1 вать с подзащитным свою позицию, составить план участия в i судебном следствии применительно к каждому эпизоду и к, каждому обвинению, подготовить вопросы для допросов, про- ;
консультироваться со специалистами, подготовить ходатай-1 етва, с которыми он обратится к суду, отводы, которым им| будут заявлены, набросать тезисы для своей речи в судебных! прениях.
2.7.2. Деятельность защитника в стадии судебного разбирательства
Защитник — полностью равноправный участник судебно- \ го разбирательства по уголовному делу в части представления | доказательств, участии вих исследовании и заявлении хода-t тайств (ст. 245 УПК). Адвокат, в отличие от прокурора, кото-| рый может отказаться от обвинения, не вправе отказаться от| защиты, хотя отказ прокурора не освобождает суд от обязан-1 ности рассмотреть дело по существу (ст. 248 УПК). Полагаем,! что это не согласовывается с принципом состязательности сто-| рон и незаинтересованности суда. Адвокат, в отличие от про-^| курора, который обязан доказать виновность, не связан бре-| менем доказывания невиновности, ему достаточно указать на| слабые или сомнительные стороны обвинения. Адвокат не дол-3 жен, если только сам подзащитный не признал и не подтвер-| дал признание адвокату, да и в этом случае он может подвер-| гнуть его сомнению, — подходить к клиенту как к виновному ^| так как за внешней доказанностью выводов могут скрываться'1 пробелы^ неточности, недостатки. По данным статистики, зна-| чительная часть судебных ошибок выявлена по инициативе! адвокатов. Как бы ни был виновен на самом деле подзащит-| ный, адвокат снижает вероятность осуждения невиновного. |
Уголовно-процессуальный закон устанавливает обязанность! явки подсудимого, но в исключительных случаях (если это не| препятствует установлению истины) допускает рассмотрение! дела без подсудимого, если он находится за пределами страны| и уклоняется от явки в суд, или когда он ходатайствует
§ 2. Адвокат в суде231
рассмотрении дела в его отсутствие, если вменяемое преступление не наказуемо лишением свободы (ст. 246 УПК). В этом случае адвокат лишается показаний подсудимого как орудия защиты. Если подсудимый уклоняется от явки в суд, находясь за границей, полагаем целесообразным законодательно закрепить обязательное участие защитника.
Защитник обязан являться в судебное заседание. В противном случае на него президиумом коллегии адвокатов может быть наложено дисциплинарное высказывание — при неявке без уважительных причин.
Согласно ст. 251 УПК при неявке защитника и невозможности заменить его в этом заседании разбирательство дела откладывается. Замена защитника, не явившегося в судебное заседание, допускается лишь с согласия подсудимого.
При неявке общественного обвинителя или общественного защитника суд, в зависимости от обстоятельств дела, решает вопрос об отложении дела слушанием либо о его рассмотрении в их отсутствие.
Вновь вступившему в дело прокурору или защитнику должно быть предоставлено время, необходимое для подготовки к участию в судебном разбирательстве.
О неявке прокурора или адвоката без уважительной причины суд сообщает соответственно вышестоящему прокурору или президиуму коллегии адвокатов. При неявке общественного обвинителя или общественного защитника без уважительной причины суд сообщает об этом соответственно общественной организации или трудовому коллективу.
Адвокат должен участвовать в процессе с самого начала. Если есть ходатайство о назначении защитника, но нет соглашения, суд назначает защитника. Если адвокат участвует не с самого начала, то это является нарушением права на защиту.
Адвокату должно быть предоставлено время для подготовки к судебному разбирательству, ознакомления с делом, свидания наедине с подзащитным, выработки согласованной позиции (ст. 236, 251 УПК). В этом случае судебное заседание должно откладываться. Подсудимый в любой момент имеет право отказаться от данного защитника, который может быть заменен другим. Даже если суд не усмотрел нарушения обязанностей защитником, последнего необходимо заменить, если подсудимый на этом настаивает и не желает защищать себя сам. Суд не вправе отклонить ходатайство подсудимого о замене защитника. По сложившейся практике замена адвоката
232 Глава 6 Институт защиты в уголовном судопроизводстве
не влечет повторения судебных действий, которые были проведены без его участия, но ему должно быть предоставлено время для ознакомления с материалами дела, с протоколом судебного заседания, предоставлена возможность встречи наедине с подзащитным. Если адвокат считает необходимым повторить или к каким-либо лицам у него есть вопросы, то такие ходатайства должны удовлетворяться
В случае неподчинения распоряжениям председательствующего обвинителя и защитника председательствующий делает им предупреждение При дальнейшем неподчинении указанных лиц распоряжениям председательствующего слушание дела по определению суда может быть отложено, если не представляется возможным без ущерба для дела заменить данное лицо другим. Одновременно суд сообщает об этом соответственно вышестоящему прокурору, президиуму коллегии адвокатов, общественной организации или трудовому коллективу
Адвокат вправе применить звукозапись на процессе — это находится в полном соответствии с принципом открытого судопроизводства (ст. 123 Конституции РФ, ст. 18 УПК) и является одним из его выражений, если только запись не создает шума, мешающего нормальному ходу процесса О применении записи следует известить суд. Звукозапись помогает адвокату анализировать процесс, служит обоснованием ходатайств и замечаний на протокол. В ходе судебного разбирательства адвокат может наедине беседовать с подзащитным в перерывах судебного заседания. Если же подзащитный находится под стражей, то — с разрешения суда Следовательно, в любом перерыве судебного заседания адвокат вправе беседовать с подзащитным наедине. В ходе судебного заседания они могут просить суд объявить перерыв для свидания Отказ в свидании до окончания судебного следствия является нарушением права на защиту. В этом случае адвокат не вправе прекращать защиту, но он обязан требовать от суда вынесения мотивированного определения об отказе в свидании и фиксации этого в протокол судебного заседания
До начала судебного заседания и в ходе его адвокат взаимодействует с общественным защитником, если он есть, — помогает понять ему существо обвинения, согласовывает с ним позицию, разъясняет ему процессуальные права, определяет очередность выступления
В судебном заседании адвокат должен удостовериться в том, что обвиняемому своевременно (не позднее трех суток)
§ 2 Адвокат в суде233
вручено обвинительное заключение, а в необходимых случаях — копия постановления судьи о назначении судебного заседания. При наличии к тому оснований адвокат должен использовать право отводов (ст 272 УПК) и не должен возражать против отводов, заявленных подсудимым, даже если считает их не вполне обоснованными. Адвокат должен держать в поле зрения, разъяснил ли председательствующий подсудимому его процессуальные права (ст. 273 УПК). Могут быть заявлены ходатайства, отклоненные следователем или судьей или оставленные адвокатом "про запас" (ст. 276 УПК). Ходатайства об истребовании доказательств, как правило, согласуются с подзащитным. Адвокат указывает, для установления каких именно обстоятельств необходимы дополнительные доказательства.
На практике из тактических соображений адвокаты нередко "придерживают" доказательства до судебного следствия. Несмотря на неоднозначную оценку этого явления юристами, следует иметь в виду, что представление доказательств есть право, а не обязанность адвоката, но обязанность органов следствия. Недостатки доказательственной базы есть недостаток дознания и следствия.
Основу процессуальной деятельности защитника на стадии судебного разбирательства раскрывает ст. 249 УПК, в которой сказано, что защитник принимает участие в исследовании доказательств, высказывает свое мнение по вопросам, возникающим в судебном разбирательстве, излагает суду соображения защиты по существу обвинения, относительно обстоятельств, смягчающих ответственность, о мере наказания и гражданско-правовых последствиях преступления.
Защитнику предоставляется право высказать свое мнение о возможности слушания дела в отсутствие не явившихся свидетелей, потерпевших, экспертов, других участников процесса. Выслушав мнения, суд решает вопрос о возможности.рассмотрения дела или его отложении.
Если суд решил рассматривать дело в отсутствие свидетелей, он оглашает их показания, данные на предварительном следствии. В некоторых случаях адвокат должен возражать против слушания дела в отсутствие лиц, чьи показания изобличают подсудимого в совершении преступления Он должен настаивать на вызове и допросе лиц, оправдывающих подсудимого Следует отметить, что показания не явившихся потерпевших и свидетелей могут быть оглашены лишь при их
234 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
отсутствии только по причинам, исключающим возможность их явки в суд, в том числе: тяжелое заболевание, дальняя и продолжительная командировка, нахождение в плавании, выбытие с места жительства при невозможности установить местонахождение и др. Во всех остальных случаях суд должен принять меры для вызова и допроса свидетелей, потерпевших. Если уважительность неявки не подтверждена, адвокат должен исходить из презумпции неуважительности неявки и требовать личного присутствия свидетелей и потерпевших, если это необходимо.
В соответствии со ст. 288 УПК эксперт участвует в исследовании обстоятельств дела, относящихся к предмету экспертизы. Он может задавать вопросы подсудимому, потерпевшему и свидетелям об обстоятельствах, имеющих значение для дачи заключений.
По выяснении всех обстоятельств, имеющих значение для дачи заключения, председательствующий предлагает обвинителю, защитнику, подсудимому, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям представить в письменном виде вопросы эксперту. Поставленные вопросы должны быть оглашены, по ним- заслушано мнение участников судебного разбирательства и заключение прокурора- Суд рассматривает эти вопросы, устраняет те из них, которые не относятся к делу или к компетенции эксперта, а также формулируют новые вопросы, после чего эксперт приступает к составлению заключения.
Заключение дается экспертом в письменном виде, оглашается им в судебном заседании и приобщается к делу вместе с вопросами. Эксперт вправе включить в свое заключение выводы по обстоятельствам дела, относящимся к его компетенции, о которых ему не были поставлены вопросы.
При необходимости представить эксперту образцы для. сравнительного исследования применяются правила ст. 186 УПК.
Защитник должен настаивать • на вызове эксперта в суд, даже если экспертиза проводилась на предварительном расследовании и заключение благоприятно для подсудимого, — для подтверждения. Заключение эксперта, подтверждающее виновность, но вызывающее сомнения в достоверности, также нуждается в судебной проверке. Иногда защитнику следует проконсультироваться со специалистами по поводу заключения.
§ 2 Адвокат в суде 235
После оглашения экспертом заключения ему могут быть заданы вопросы для разъяснения или дополнения данного им заключения.
Вопросы эксперту сначала задают судьи, а затем обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, защитник и подсудимый.
Согласно ст. 278 УПК судебное следствие начинается с оглашения обвинительного заключения, а если судья изменил обвинение при решении вопроса о назначении судебного заседания, оглашается также постановление судьи. Заседание начинается оглашением заявления потерпевшего (ст. 278 УПК). Председательствующий спрашивает каждого подсудимого, понятно ли ему обвинение, разъясняет его сущность и спрашивает, признает ли он себя виновным.
Следует отметить, что отрицание вины подсудимым не позволяет защитнику ставить вопрос о переквалификации, смягчающих обстоятельствах и мере наказания, ибо это являлось бы косвенным признанием вины.
При ответе на вопрос председательствующего, признает ли он себя виновным, подсудимый вправе обосновать свой ответ Адвокату не следует склонять подсудимого к отрицанию вины, если подсудимый хочет признаться и раскаяться в содеянном, но он не должен настаивать на признании вины, если подсудимый ее отрицает.
Адвокат высказывает свое мнение о порядке исследования доказательств (ст. 279 УПК). Лучше сначала исследователь доказательства обвинения, а потом представить свои доказательства — последнее перекрывает первое и, как правило, лучше запоминается.
Допрос подсудимого начинается предложением председательствующего дать показания по поводу обвинения и известных ему обстоятельств дела. После этого его допрашивают судьи, обвинитель, потерпевший, а также гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, защитник. Затем подсудимому могут быть заданы вопросы другими подсудимыми и их защитниками. Председательствующим устраняются вопросы, не имеющие отношения к делу.
Судьи вправе задавать вопросы подсудимому в любой момент судебного следствия.
Допрос подсудимого в отсутствие другого подсудимого допускается только по определению (постановлению) суда в исключительных случаях, когда этого требуют интересы ус-