Применение права по аналогии

На второй стадии правоприменитель выбирает и анализирует правовую норму, соответствующую полученным фактам. Однако в практике нередки случаи, когда подобная норма отсутствует. Налицо положение, которое определяется как «пробел в праве».

Пробел в праве – отсутствие нормы, регулирующей конкретное отношение, находящееся в сфере правового регулирования. Следовательно, для наличия пробела необходимы два условия:

- отсутствие нормы, регулирующей конкретное отношение ;

- данное общественное отношение должно находиться в сфере правового регулирования. Многие общественные отношения не входят в сферу правового регулирования. Соответственно, они регулируются не правом, а иными социальными нормами. В этом случае нельзя говорить о пробельности права.

Пробелы в праве возникают в силу разного рода причин:

1. Законодатель не смог охватить формулировками нормативного правового акта всех жизненных ситуаций, требующих правового воздействия;

2. Законодатель « не успел» регламентировать общественные отношения из-за их постоянного развития;

3. В результате недостатков юридической техники, приведших к недостаточно точному выражению воли законодателя;

4. В процессе правотворчества возможны и «умышленные» пробелы, когда законодатель , руководствуясь идеологическими , политическими и иными мотивами умышленно оставляет неурегулированными отдельные стороны общественного отношения.

Устранить пробел может только законодатель, правотворческий орган. Правоприменительные органы не могут заниматься правотворчеством. Однако в правовом регулировании существует правило: «нельзя отказывать субъекту в защите нарушенного права, ссылаясь на несовершенство закона». Следовательно, правоприменительный орган не может отказаться от рассмотрения дела даже при наличии фактических оснований. В этом случае он принимает решение, рассматривая дело «по аналогии».

Аналогия в праве имеет две разновидности:

Аналогия закона – рассмотрение дела при пробелах в праве, руководствуясь нормой, регулирующей сходные отношения. В данном случае при отсутствии нормы, регулирующей конкретное отношение, правоприменитель находит норму, регулирующую сходное, похожее по своему характеру, отношение, и на основе ее выносит решение. Так, в жизни бывают ситуации, когда по той или ной причине оказывается испорченным документ (трудовая книжка, паспорт и т.д.). В этом случае владелец не имеет возможности подтвердить наличие некоторых субъективных прав. Встает вопрос о признании данного документа испорченным и получении нового документа. К сожалению, законодательство не знает процедуры такого признания. Но в гражданском процессуальном кодексе имеются нормы, закрепляющие порядок признания документа утраченным. Данные ситуации очень схожи между собой. В этом случае, признавая документ испорченным, суд руководствуется нормами, устанавливающими порядок признания документа утраченным.

Аналогия права. Под ней понимается принятие решения при пробелах в праве, руководствуясь общими принципами законодательства. В юридической практике возможны случаи, когда в законодательстве отсутствует норма, регулирующая сходные отношения. В этом случае правоприменитель, не найдя сходной нормы, принимает решение, основываясь на принципах права (законодательства). Следует отметить, что принятие решения по аналогии возможно в случаях, предусмотренных законодательством. В частности, такая возможность предусмотрена ч. 2 ст. 6 ГК РФ, ч. 3 ст. 11 ГПК РФ, ч. 6 ст. 13 Арбитражного процессуального кодекса РФ. То есть законодатель допускает аналогию в гражданском и арбитражном процессе. Однако аналогия недопустима в уголовном праве и процессе. Здесь действует принцип: «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией обеспечения и защиты прав личности.

Литература к теме

Григорьев Ф.А Акты применения права. – Саратов, 1995.

Завадская Л.Н. Механизм реализации права. - М.: Наука, 1992.

Качановский Ю. Право и правоприменение// Право и политика. - 2003. - № 12.

Решетов Ю.С. Реализация норм советского права. – Казань: Изд-во Казанского ун-та, 1989.

Правоприменение в советском государстве. - М.: Юридич. лит., 1985.

Тихомиров Ю.А. Действие закона. - М.: Известия, 1992.

Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. - М.: Юридич. лит., 1974.

Павлушина А.А. Теория юридического процесса: понятие, принципы, перспективы развития. - М., 2005.

Сапун В.А. Теория правовых средств и механизм реализации права. – СПб., 2002.

Глава 19. Толкование права

------------------------------------------------------------------------------------------------

1. Понятие и признаки толкования. 2. Социальная и юридическая природа толкования. 3. Способы (приемы) толкования. 4. Субъекты толкования. 5. Результаты толкования. Виды толкования по объему. 6. Функции толкования. 7. Интерпретационные акты. 8. Юридическая природа актов легального официального толкования. 9. Толкование договоров.

------------------------------------------------------------------------------------------------

1. Понятие и признаки толкования

Толкование права - это юридически значимая интеллектуально-волевая деятельность субъектов права по выяснению подлинного содержания правовых актов в целях их реализации и совершенствования.

- Толкование права – это деятельность субъектов права. Это не обычный мыслительный процесс, не просто акт познания, а именно интеллектуально-волевая, организационная деятельность ,процесс, протекающий во времени. Он включает в себя два самостоятельных компонента: уяснение и разъяснение. Уяснение – процесс понимания, осознание содержания правовых актов «для себя». Разъяснение же - объяснение, доведение усвоенного содержания до других. Указанные элементы нельзя противопоставлять, ибо они тесно взаимосвязаны. Действительно, прежде чем разъяснить содержание другим, субъект его должен уяснить для себя. С другой стороны, разъяснение иным субъектам необходимо для того, чтобы они, в свою очередь, это содержание уяснили.

- Толкование – это деятельность по выяснению смысла правовых актов. Интерпретатор (субъект, толкующий правовой акт) не реализует норму права, а лишь уясняет ее содержание.

- Объектом толкования выступают правовые акты. Нередко в литературе речь идет только о толковании норм права. Такая трактовка значительно принижает роль и значение толкования. Толкованию подлежат все правовые акты (правоприменительные акты, договоры), а не только нормативные, содержащие нормы права.

- Толкование – юридически значимая деятельность, ибо она имеет цель - реализация или совершенствование толкуемых актов. Действительно, без точного уяснения правового акта невозможна его реализация. Толкование здесь осуществляется не ради обычного познания, изучения правовых норм (хотя и такое познание, например, в учебных целях, не исключается), а в целях их реализации.