Особенности тактики следственных действий при участии в них адвоката (защитника)
Участие защитника в следственном действии может быть очень полезно не только самому подозреваемому, обвиняемому, но и следователю, получающему возможность, в частности, обратить внимание на обстоятельства, мимо которых он прошел или которые счел ничего не значащими. Также участие защитника в следственном действии снижает возможность подозреваемого, обвиняемого ссылаться потом в суде на якобы имевшие место ущемления его законных интересов, несоблюдение или нарушение его прав.
Усилия защитника должны быть направлены в зависимости от обстоятельств дела на:
• полное или частичное опровержение факта противоправного деяния, в совершении которого обвиняется подзащитный;
• утверждение, что данное деяние совершено не обвиняемым;
• несогласие с уголовно-правовой квалификацией;
172 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
• несогласие с избранной мерой пресечения;
• возражения против наличия или размеров материального ущерба, причиненного подзащитным;
• поиск смягчающих обстоятельств.
Защитник должен найти факты, свидетельствующие о невиновности своего подзащитного либо смягчающие его вину. Обычно следователь установлению этих фактов уделяет меньше внимания, так что защитник в этом плане очень полезен. Конечно, защитник может вполне добросовестно заблуждаться, неверно оценивая материалы дела. В подобных случаях задача следователя — знакомить защитника, конечно, в допустимых пределах, с имеющимися в его распоряжении доказательствами, убедить в правильности своих действий, своей версии. Одна из важных сторон дела на предварительном следствии теснейшим образом связана с проблемой о недопустимости разглашения защитником данных расследования. Это необходимо как для эффективного раскрытия преступления, так и для исключения огласки непроверенных сведений, что может нанести существенный вред интересам граждан, оказавшихся в орбите расследования. В связи с этим в ряде случаев целесообразно предупреждать защитника в порядке ст. 139 УПК о неразглашении сведений, которые ему стали известны при участии в предварительном следствии. *
Обеспечение соблюдения прав и интересов подозреваемого, обвиняемого при допросе и очной ставке. Допрос подозреваемого, обвиняемого является одним из наиболее информативных следственных действий. Участие в нем защитника предоставляет следователю дополнительные возможности в расширении доказательственной базы. На выбор оптимальной тактики проведения допроса оказывает влияние полнота изучения личности подозреваемого, обвиняемого; анализ динамики развития личности, приобщение к делу содержательных характеристик, материала о причинах и условиях, способствовавших нравственной деформации личности'. Защитник способен облегчить исследование обстоятельств преступления.
Нарушения законности, допускающиеся при ведении следствия, могут быть своевременно предотвращены. Заявление.] обвиняемых о применении угроз, насилия в ходе следствия можно опровергнуть или подтвердить при участии защитника
' См.: Казинян Г. С., Соловьев А. Б. Проблемы эффективности следственных действий. Ереван, 1987. С. 77—78.
§ 1. Адвокат на предварительном следствии 173
в допросах, очных ставках и других следственных действиях. Смысл участия защитника в допросе, очной ставке состоит в том, чтобы обеспечить их полноту и всесторонность с точки зрения защиты законных интересов обвиняемого, способствовать выявлению фактов, которые оправдывают обвиняемого или смягчают его ответственность.
Защитник участвует в допросе как активный и самостоятельный субъект доказывания. Он реализует предоставленные ему законом права, способствует предотвращению обвинительного уклона. Все это положительные моменты, которые должны объективно заинтересовать следователя в поиске путей по своевременному привлечению защитника к проведению допроса. Именно к такому поведению обязывает следователя и требования закона об обеспечении подозреваемому, обвиняемому возможности осуществлять свою защиту законными средствами и способами.
Тактика допроса с участием защитника включает не только приемы, используемые следователем непосредственно в ходе следственного действия, но и меры, которые он предпринимает для подготовки допроса. При этом надо иметь в виду, что подготовка к допросу не является чисто технической работой. Работа, направленная на обеспечение взаимодействия нескольких участников процесса в ходе допроса, несомненно, имеет большое психологическое содержание.
Из тактических соображений, учитывая недоверие подозреваемого, обвиняемого к следователю, разъяснение этих моментов лучше предоставить защитнику, особенно в тех случаях, когда у него установился хороший контакт с обвиняемым.
Показания подозреваемого, обвиняемого состоят из двух частей: свободного рассказа и постановки вопросов с фиксацией ответов на них. Тактически правильно не прерывать свободный рассказ, а все уточняющие вопросы задать после него, что позволит избежать неконтролируемого следователем воздействия защитника на подозреваемого, обвиняемого. Это обстоятельство важно подчеркнуть в связи с изменениями, которые были внесены в ст. 51 УПК, регулирующую права и обязанности защитника, так как по ранее действующему законодательству он мог задавать вопросы только с разрешения следователя. А сейчас защитник может задать вопрос в любой момент допроса.
Допрос с участием защитника во многом зависит от конкретной ситуации, в которой допрос проводится. Если защит-
174 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
ник, участвующий в допросе, имел ранее свидания со своим подзащитным, то закономерно предположить, что они во время свидания уточнили позицию, которой следует придерживаться подзащитному. Поэтому адвокат будет стремиться задавать ему такие вопросы, ответы на которые он сможет с большей степенью вероятности прогнозировать и которые будут "вписываться" в выработанную линию поведения обвиняемого.
Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе задавать вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия (ст. 511 УПК), изложив их как в самом протоколе допроса, так и в, виде отдельного заявления, приобщаемого к протоколу. При этом основаниями для замечаний могут быть как правильность или полнота записей, так и иные обстоятельства, связанные с допросом.
По просьбе обвиняемого ему предоставляется возможность написать свои показания собственноручно. В соответствии со ст. 152 УПК они удостоверяются подписями следователя и обвиняемого.
Очная ставка представляет собой разновидность допроса, .поэтому и в практике проведения этих следственных действий есть много общих черт. В частности, при проведении очных ставок, целью которых является разоблачение ложных показаний, так же как и при проведении допроса, могут применяться одинаковые тактические приемы. Однако в силу участия в очной ставке большего числа лиц, чем при допросе, она имеет некоторые особенности. Главной из них является изначально противоречивый характер материалов дела, послуживший основанием для проведения этого следственного действия. В ст. 162 УПК говорится, что очная ставка проводится "между двумя ранее допрошенными лицами, в показаниях которых имеются существенные противоречия". При всем многообразии конкретных поводов для очной ставки противоречия могут быть сведены к даче заведомо ложных показаний или добросовестному заблуждению. Статья 49 УПК предписывает обязательное участие в судебном разбирательстве защитника по делам лиц, между интересами которых имеются противоречия^ и если хотя бы одно из них имеет защитника. Однако практика показывает, что такие противоречия существуют и на предварительном следствии. Поэтому полагаем, что есть основания
§ 1. Адвокат на предварительном следствии 175
применить это правило, касающееся судебного разбирательства, и на предварительном следствии.
Соблюдение законности при участии защитника в иных следственных действиях. Защитник чаще всего появляется на предварительном следствии с момента предъявления обвинения.
Закон обязывает следователя разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения, но это не исключает право защитника сделать то же самое, более детально остановившись не только на сущности обвинения, но и на его последствиях. Защитник может это сделать, потребовав проведения свидания наедине, до того, как обвиняемый подпишет постановление о предъявлении ему обвинения и будет допрошен по этому поводу, в ходе объявления постановления о предъявлении обвинения и последующего допроса.
В соответствии со ст. 143 УПК постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого следователь обязан вынести немедленно, как только будут добыты достаточные доказательства, указывающие на совершение им преступления. С появлением в деле обвиняемого следствие приобретает более конкретный и целеустремленный характер, а у обвиняемого появляется возможность использовать все законные средства защиты.
В первоначальном осмотре места происшествия обвиняемые участвуют редко, так как в это время они чаще всего в процессуальном плане отсутствуют. Участие в осмотре обвиняемого нередко дает возможность выяснить ряд дополнительных обстоятельств, имеющих значение для дела, уточнить и проверить данные ими показания и их соответствие фактической обстановке и обстоятельствам. Участие в осмотре защитника способствует полному соблюдению всех процессуальных правил в отнощении обвиняемого, способствует устранению имеющих место процессуальных ошибок. Защитником могут быть сделаны существенные замечания, касающиеся содержания протокола осмотра, и заявлена просьба о его дополнении.
Участвующий при опознании защитник следит за точным выполнением всех правил опознания. Следователь должен четко определить объекты опознания, допросить опознающего об их признаках, создать надлежащие условия предъявления для опознания, а в дальнейшем точно зафиксировать ответы опознающего. Несоблюдение этих правил вызовет у защитника резкие возражения, и он будет добиваться их устранения.
176 Глава 6. Институт защиты в ^и. швном судопроизводстве
В выемке и обыске защитник участвует редко, так как они, как правило, производятся, когда обвинение еще не предъявлено либо когда обвиняемый находится под стражей и при обыске и выемке не присутствует. Изредка защитник присутствует при выемке документов, осуществляемой по его ходатайству или по ходатайству его подзащитного.
Особенно значительным и полезным для обвиняемого и объективности следствия может быть участие защитника при проведении экспертизы. Защитник может настаивать на проведении экспертизы для определения психического состояния обвиняемого при возникновении у него сомнений относительно его вменяемости. Присутствие при производстве экспертизы и ознакомление с результатами ее часто требует от защитника специальных познаний, получения предварительных консультаций, на что защитник может просить предоставить ему определенное время, которое следователь должен ему предоставить. Если экспертиза была проведена до появления в деле обвиняемого, то вслед за предъявлением обвинения ему необходимо представить результаты экспертизы и разъяснить его право поставить перед экспертом дополнительные вопросы. К сожалению, это правило не всегда соблюдается. Защитник должен проследить за своевременностью ознакомления обвиняемого с заключением эксперта. Это особенно важно, когда экспертиза проводилась до привлечения подзащитного в качестве обвиняемого. Если обвиняемый присутствует при производстве экспертизы, то такое же право должно быть предоставлено и его защитнику. Если защитник вместе с обвиняемым присутствует при допросе следователем эксперта, то он может задавать уточняющие вопросы, обращать внимание на необоснованность тех или иных положений экспертизы, противоречивость, неполноту исследований, неточность формулировок и т. д. Если следователь препятствует им в реализации данных прав, его действия могут быть обжалованы прокурору.
Ознакомление защитника с материалами дела после окончания предварительного следствия является наиболее встречаемым случаем участия защитника на предварительном следствии (наряду с присутствием при предъявлении обвинения). Так же, как обвиняемому, защитнику для ознакомления должны быть предъявлены все без исключения материалы дела (в подшитом и пронумерованном виде с соответствующей описью). Предъявляются также все вещественные доказательства,
§ 1. Адвокат на предварительном следствии 177
материалы звуко- и видеозаписи, другие приложения. Если после ознакомления с делом проводились какие-либо дополнительные следственные действия, все материалы дела вновь предъявляются для ознакомления.
Уголовно-процессуальный закон предусматривает, что обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимого им для ознакомления со всеми материалами дела.
Участие защитника на предварительном следствии повышает объективность следствия, позволяет более всесторонне оценить вмененные в вину эпизоды преступной деятельности или в целом сделать вывод о невиновности обвиняемого. В работе следователя не исключена возможность ошибок, и участие защитника содействует их устранению.
Важнейшей гарантией осуществления права на защиту является положение об обязательном участии защитника. На предварительном следствии следователь обязан обеспечить участие защитника в соответствии со ст. 49 УПК.
Судебная практика идет по пути признания факта нарушения права на защиту в случае, если просьба обвиняемого о предоставлении ему защитника не выполнена. Большинство следователей, несмотря на большие трудности, принимают меры к обеспечению защитником в тех случаях, когда об этом ходатайствует обвиняемый.
После предъявления обвинения следователь должен немедленно допросить обвиняемого, что является не только средством получения доказательств, нужных следователю, но и действенным средством защиты обвиняемого, приводящего доводы своей невиновности либо указывающего на смягчающие обстоятельства. Обвиняемого нельзя понуждать к даче показаний, поскольку это его право, а не обязанность, и это должно быть ему разъяснено.
Домогательство показаний обвиняемого путем насилия, угроз и иных незаконных методов является нетерпимым нарушением конституционных прав граждан и влечет ответственность, предусмотренную Уголовным кодексом РФ. В качестве предупреждения подобного рода действий по отношению к обвиняемому первостепенное значение имеет участие защитника, его профессиональная юридическая помощь, заключающаяся в разъяснении сущности прав подозреваемого (обвиняемого), и в использовании процессуальных средств по их реализации, а также предупреждении и устранении наруше-
178________Глава 6 Институт защиты в уголовном судопроизводстве
ния законодательства при задержании, аресте и привлечении лиц к уголовной ответственности на стадии предварительного следствия. В соответствии с УПК доказательства, полученные с нарушением закона, признаются не имеющими юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств, перечисленных в ст. 68 УПК.
Участие защитника на предварительном следствии способствует объективной оценке и закреплению всех доказательств по уголовному делу, гарантирует следствие от процессуальных ошибок, способствует полноте, объективности и всесторонности расследуемого дела, уменьшает возможность судебной ошибки — осуждение невиновных. Участие защитника гарантирует обеспечение обвиняемому его прав и законных интересов, способствует правильному и обоснованному постановлению приговора в суде.
Адвокат в суде