При реорганизации предприятия, учреждения, организации и при смене собственника? 3 страница
Законодатель в последнее время меняет свое отношение к совместительству. Вместо всяческих ограничений совместительства, он принимает нормативные акты, которые создают большие возможности для работы по совместительству, за исключением случаев, когда оно может нарушить интересы отдельных предприятий, причинить ущерб здоровью работающих1.
Согласно Положению о работе по совместительству работников государственных предприятий, учреждений, организаций от 23 июня 1993 г.2 руководители государственных предприятий, учреждений, организаций, их заместители, руководители структурных подразделений (цехов, отделов, лабораторий и т.д.) и их заместители не имеют права работать по совместительству (за исключением научной, преподавательской, медицинской и творческой деятельности).3
Кроме этого нормативного акта, есть и другие законы, которые запрещают совместительство лицам, выполняющим важные государственные функции. Закон Украины «О прокуратуре» от 5 нояб-
1 А. Пивовар. Реформа оплати праці: крок вперед чи два кроки назад? //
Праця і зарплата.— 1994.— № 1.— С. 7-8.
2 См. Постановление Кабинета Министров Украины «О работе по со
вместительству работников государственных предприятий, учреждений и
организаций» от 3 апреля 1993 г. //Урядовий кур'єр.— 1993.— № 54.
2 Утверждено Министерством труда Украины, Министерством юстиции Украины, Министерством финансов Украины 28 июня 1993 г. // Урядовий кур'єр. — 1993 p.— № 123.
ря 1990 года запрещает совместительство службы в органах прокуратуры с работой на предприятиях, учреждениях и организациях, а также с любым предпринимательством, за исключением научной и педагогической деятельности.
Согласно ст.5 Закона Украины «О статусе судей», принятого Верховным Советом Украины 15 декабря 1992 г., судья не может быть народным депутатом, принадлежать какой-либо политической партии, входить в состав органов исполнительной власти, иных государственных органов и предприятий, имеющих цель получения прибыли, заниматься предпринимательской или иной деятельностью, кроме преподавательской, научной или иной оплачиваемой творческой деятельности в свободное от работы время.
Закон Украины «О статусе народного депутата Украины», принятый 21 ноября 1992 г., запрещает занятие иной трудовой деятельностью Председателю Верховной Рады Украины, его заместителям, председателям комитетов Верховной Рады, их заместителям, руководителям иных постоянных органов Верховной Рады Украины и народным депутатам, работающим на постоянной работе в Верховий Раде, за исключением преподавательской и научной
работы.
Статья 16 Закона Украины «О государственной службе», принятого Верховным Советом Украины 16 декабря 1993 г., запрещает государственным служащим заниматься предпринимательской деятельностью непосредственно или через посредников, быть поверенным третьих лиц в делах государственного органа, где они работают, а также выполнять работу на условиях совместительства, кроме научной, преподавательской, творческой деятельностью, а также медицинской практикой.
Закон Украины «О государственной налоговой службе в Украине» в редакции от 24 декабря 1993 г. запрещает должностным лицам государственных налоговых инспекций заниматься предпринимательской деятельностью, а также работать по совместительству.
Закон Украины «Об альтернативной (невоенной) службе» от 12 декабря 1991 г. запрещает гражданам, проходящим альтернативную службу, работать по совместительству и заниматься предпринимательской деятельностью.
Ограничения, касающиеся работы по совместительству, установлены также для работников аудиторских служб и таможенных органов.
В соответствии с п. 6 Постановления Кабинета Министров Украины от 31 августа 1996 г. № 1033 «О мерах по привлечению дополнительных поступлений в бюджет и повышении эффективности расходования бюджетных средств для обеспечения финансирования социальных выплат населению» — продолжительность работы по совместительству не может превышать 4 часов в день и полного
рабочего дня в выходной день. Общая продолжительность работы по совместительству на протяжении месяца не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени. Эти ограничения распространяются лишь на работников государственных предприятий, учреждений и организаций. Оплата труда совместителей производится за фактически выполненную работу (ст. 1021 КЗоТ).
В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Украины от 24 декабря 1999 г. «О практике применения судами законодательства об оплате труда», совместители имеют право на оплату фактически выполненной работы и тогда, когда были нарушены установленные для определенной категории работников ограничения для работы по совместительству. Такие нарушения при определенных условиях могут быть основанием для прекращения трудового договора по совместительству.
На практике возникает вопрос о том, может ли рассматриваться дополнительная работа как совместительство, если она выполняется не по трудовому договору, а по гражданско-правовым соглашениям, например, по договору подряда, поручения и т.п. На этот вопрос следует дать отрицательный ответ. И не только потому, что это прямо предусмотрено Положением, а и потому, что такая работа, как правило, оплачивается нерегулярно, выполняется эпизодически с оплатой после ее выполнения по конечным результатам.
На совместителей, работающих по трудовым договорам, естественно, распространяется трудовое законодательство, почти все его правовые институты, т.е. общие правила приема на работу, установления условий труда, формы и срока трудового договора, регулирования рабочего времени, охраны труда, дисциплинарной и материальной ответственности, разрешения трудовых споров.
Законодательство о труде не только не запрещает по общему правилу работу по совместительству, а, наоборот, в некоторых случаях рекомендует отдельные виды работ выполнять в порядке совместительства. Так, например, согласно ст. 15 Закона Украины «Об охране труда», в редакции от 29 ноября 2002 года, на предприятиях производственной сферы с количеством работающих менее 50 человек, функции службы охраны труда могут выполнять в порядке совместительства лица, имеющие соответствующую подготовку.
Все же правовое регулирование труда совместителей имеет и особенности. Они обусловлены тем, что трудовое правоотношение по совместительству является дополнительным правоотношением, что основную часть рабочего времени работник занят на основной работе, которая определяет его социальный статус. Имеет значение и тот факт, что государство, предприятия в настоящее время еще не могут предоставлять одинаковые социальные гарантии как по основному, так и дополнительному правоотношению.
Увольнение с работы по совместительству производится по основаниям, предусмотренным законодательством, а также в случае приема работника, не являющегося совместителем, или ограничения совместительства в связи с особыми условиями и режимом труда, без выплаты выходного пособия (в КЗоТ совместительству посвящены статьи 21 и 1021).
<=> Может ли работник быть принят по совместительству, если он не имеет основного места работы?
Согласно п. 1 Положения об условиях работы по совместительству работников государственных предприятий, учреждений, организаций, утвержденного приказом Минтруда Украины, Министерства юстиции Украины и Министерства финансов Украины от 28.06.93 г. № 43, совместительством считается выполнение работником, кроме своей основной, иной регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время на том же или другом предприятии, в учреждении, организации или у гражданина (предпринимателя, частного лица) по найму.
Из этого определения следует, что если работник не имеет основного места работы, он не может быть принят на работу по совместительству. Работа в условиях неполного рабочего дня не является совместительством.
<=> Что следует понимать под совмещением профессий?
Понятие совмещения профессий (должностей) предусмотрено в ст. 105 КЗоТ Украины и Постановлением Совета Министров СССР от 4 декабря 1981 г. «О порядке и условиях совмещения профессий (должностей)» (СП СССР, 1982, № 2 ст. 7).
Совмещение профессий (должностей) означает выполнение работником на том же предприятии, в учреждении, организации наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительной работы по другой профессии (должности) в границах одного и того же рабочего времени с доплатой в размерах, предусмотренных в коллективном договоре.
Если совместительство разрешается как на одном, так и на разных предприятиях, учреждениях, организациях, то совмещение профессий (должностей) допускается только на одном предприятии, в учреждении, организации.
Работа по совместительству приводит к удлинению времени занятости на работе. Например, работник занят на основной работе 8
часов и на работе по совместительству 4 часа. Общий период занятости составит 12 часов, а при совмещении работник одновременно выполняет работу по двум должностям в пределах 8 часов. Совмещение не приводит к удлинению рабочего времени работника в течение дня.
За выполнение работы в порядке совмещения профессий (должностей) производится доплата на условиях, предусмотренных в коллективном договоре с учетом сложности, характера, объема выполняемых работ, степени использования рабочего времени.
Существовавшие ранее перечни работ, для выполнения которых разрешалось совмещение профессий (должностей), утратили силу. Совмещение профессий допускается и оформляется приказом руководителя.
Что касается согласования приказа с профсоюзным комитетом, то действующее законодательство Украины, в том числе ст. 21 КЗоТ, не обязывают руководителя согласовывать приказ с профкомом. Вопрос о совмещении профессий решается соглашением сторон — работодателем и работником.
Однако п. 3 ст. 38 Закона Украины «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» предусматривает право выборного профсоюзного органа принимать участие в решении вопросов оплаты труда работников, условий введения и размеров надбавок, доплат, премий, вознаграждений и т.д. Поэтому, если в колдоговоре вопрос о надбавках за совмещение профессий (должностей) оказался предусмотренным, то приказ о совмещении с указанием размера надбавок следует согласовать с профкомом.
Не допускается совмещение профессий (должностей) руководителям предприятий, учреждений, организаций, их заместителям и помощникам, главным специалистам, руководителям структурных подразделений, научным сотрудникам научных организаций, государственным служащим и др. специалистам.
<=> Чтоследует понимать под временным заместительством?
Заместительство — это выполнение работником, наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, обязанностей временно отсутствующего работника. Размер доплат устанавливается на условиях, предусмотренных коллективным договором (ст. 105КЗоТ).
Временное возложение выполнения обязанностей отсутствующего работника также оформляется приказом руководителя и допускается с согласия работника.
В соответствии с разъяснением, содержащимся в п. 15 Постановления Верховного Суда Украины от 24 декабря 1999 г. «О прак-
тике применения судами законодательства об оплате труда» в случае, если условия о размерах доплат за выполнение работником наряду с основной работой дополнительной работы по другой профессии (должности) или обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от основной работы не были определены в соответствии со ст. 105 КЗоТ в коллективном договоре или согласованы иначе, размер оплаты за такую работу, выполненную по распоряжению собственника или с его согласия, устанавливается судом с учетом ее сложности, характера, объема, а также степени использования рабочего времени и тарифной ставки работника.
В соответствии с Постановлением Государственного Комитета СССР по труду и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от 29 декабря 1965 г. с учетом изменений и дополнений от 11 декабря 1986 г. «О порядке оплаты временного заместительства» (Бюллетень Госкомтруда СССР 1987 г. № 5) доплаты не устанавливаются штатным заместителям, если они выполняли обязанности отсутствующего работника.
=> Что следует понимать под переводом на другую работу?
Одной из важнейших гарантий реализации конституционного права на труд является запрет собственнику или уполномоченному им органу требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором.
При заключении трудового договора его сторонами определяется трудовая функция и место работы, которые относятся к основным условиям трудового договора и не могут изменяться в одностороннем порядке. Изменение трудовой функции (специальности, квалификации, должности) или места работы является переводом.
Перевод на другую работу — это предоставление работнику работы, не обусловленной трудовым договором с изменением рода работы (профессии, специальности, квалификации, должности) или места работы, говорится в п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 6 ноября 1992 года «О порядке рассмотрения судами трудовых споров».
Законодательство закрепляет определенные гарантии при переводе работника на другую работу: недопустимость перевода без согласия работника; недопустимость перевода в период временной нетрудоспособности работника; запрет устанавливать испытание при переводе на другую работу; недопустимость перевода на другую работу, противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
Все переводы можно классифицировать:
а) по месту работы: перевод на том же предприятии, в учреждении, организации, перевод на другое предприятие в той же местности, перевод в другую местность;
б) по срокам перевода: перевод на определенный срок (времен
ный перевод), перевод на неопределенный срок (постоянный пере
вод);
в) по источнику инициативы: перевод по инициативе собствен
ника, перевод по инициативе работника, перевод по инициативе
третьих лиц, которые не являются стороной трудового договора
(суд, прокурор, органы пожарного надзора и др.).
При всем многообразии переводы на другую работу обладают одной важной чертой — смещение с прежней работы. Перевод всегда предполагает смещение с прежней работы с одновременным переходом на другую работу. Это означает, что работник продолжает трудиться, но либо по другой специальности (должности, квалификации), либо по той же специальности (должности, квалификации), но на другом предприятии, как в этой, так и в другой местности.
В условиях рынка часто происходит реорганизация предприятий, присоединение одного предприятия к другому, их слияние либо разделение. Согласно ст. 36 КЗоТ Украины при смене собственника предприятия, а также при его реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) действие трудового договора работника продолжается. Прекращение трудового договора по инициативе собственника или уполномоченного им органа возможно только в случае сокращения численности или штата работников (пункт 1 части первой статьи 40).
Не является переводом (а поэтому не требует согласия работника) изменение ведомственной подчиненности предприятия, смена формы собственности или форм хозяйственной деятельности, если при этом сохранились характер выполняемой работы, размер оплаты труда и другие существенные условия труда. Не является также переводом продолжение работы на предприятии, в учреждении, организации при изменении наименования должности для приведения ее в соответствие с фактически выполняемой работой или с введением новой номенклатуры должностей.
Перевод на другую работу на том же предприятии, в учреждении, организации, а также перевод на работу на другое предприятие, в учреждение, организацию либо в другую местность, хотя бы вместе с предприятием, учреждением, организацией, допускается только с согласия работника, за исключением временного перевода по ст. 33 КЗоТ Украины.
Следует подчеркнуть, что ч. 3 ст. 43 Конституции Украины запрещает принудительный труд, поэтому любая норма, которая предусматривает перевод без согласия работника, является неконституционной и не может применяться. Постановлением Пленума Верховного Суда Украины «О применении Конституции Украины при осуществлении правосудия» № 9 от 1 ноября 1996 г. установлено, что отдельные положения дисциплинарных уставов и положений о дисциплине труда, которые предусматривают возможность
временного перевода работника без его согласия на другую работу в порядке дисциплинарного взыскания, в случае производственной необходимости или простоя, а также выполнении ими работы не предусмотренной трудовым договором, являются недействительными.
Законом Украины от 24 декабря 1999 г. «О внесении изменений в Кодекс законов о труде Украины» ст. 33 и ст. 34 КЗоТ Украины изложены в новой редакции. Временный перевод работника на другую работу, не обусловленную трудовым договором, допускается только с его согласия. Собственник или уполномоченный им орган имеет право перевести работника сроком до одного месяца на другую работу, не обусловленную трудовым договором, без его согласия, если она не противопоказана ему по состоянию здоровья, только для предотвращения и ликвидации последствий стихийного бедствия, эпидемий, эпизоотии, производственных аварий, а также других обстоятельств, которые ставят или могут поставить под угрозу жизнь и нормальные жизненные условия людей, с оплатой за выполненную работу, но не ниже, чем средний заработок по предыдущей работе.
При этом запрещается временный перевод беременных женщин, женщин, имеющих ребенка-инвалида или ребенка в возрасте до шести лет, а также лиц в возрасте до восемнадцати лет без их согласия.
=> В каких случаях работник имеет право требовать перевода на другую работу?
Как отмечалось ранее, содержание трудового договора не может изменяться в одностороннем порядке, поэтому работник не вправе требовать от собственника или уполномоченного им органа, чтобы его перевели на другую работу, не обусловленную трудовым договором. Он может обратиться к руководителю с просьбой и путем переговоров достичь соглашения о переводе на другую работу.
Вместе с тем законодательством о труде установлены случаи, когда с целью охраны труда и здоровья работающих собственник (или уполномоченный им орган) обязан удовлетворить просьбу работника о переводе на другую работу.
Так, согласно ст. 178 КЗоТ Украины беременным женщинам, в соответствии с медицинским заключением, снижаются нормы выработки, нормы обслуживания, либо они переводятся на другую работу, более легкую и исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе. До решения вопроса о предоставлении беременной женщине, в соответствии с медицинским заключением другой работы, она подлежит освобождению от основной работы с сохранением
среднего заработка за все пропущенные вследствие этого рабочие дни за счет предприятия, учреждения, организации.
Женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста трех лет.
Если работник по состоянию здоровья нуждается в предоставлении более легкой работы, то, в соответствии с медицинским заключением, собственник или уполномоченный им орган обязан перевести такого работника (с его согласия) на другую работу временно или без ограничения срока.
При переводе по состоянию здоровья на более легкую нижеопла-чиваемую работу за работником в течение двух недель со дня перевода сохраняется прежний заработок. Временный перевод на более легкую работу, в соответствии с медицинским заключением, дает право по окончании срока, указанного в медицинском заключении, возвратиться на прежнее место работы. Согласно ст. 11 Закона Украины «Об охране труда» за работниками, которые утратили трудоспособность в результате несчастного случая на производстве или профессионального заболевания, сохраняется место работы (должность) и средняя заработная плата на весь период восстановления трудоспособности. В случае невозможности выполнения потерпевшим работником прежней работы собственник обязан, в соответствии с медицинскими рекомендациями, обеспечить переподготовку и его трудоустройство, установить льготный режим и условия работы.
=> Что следует понимать под перемещением работника?
Всоответствии с частью 2 ст. 32 КЗоТ Украины, не считается переводом на другую работу и не требует согласия работника перемещение его на том же предприятии, в учреждении, организации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате в пределах специальности, квалификации или должности, обусловленной трудовым договором. В отличие перевода, перемещение — это изменение рабочего места внутри предприятия, связанное с организацией производства, предоставление работнику работы без изменения трудовой функции (то есть в пределах профессии, специальности, квалификации, должности) и места работы.
Возможность перемещения не нарушает общего принципа обязательности сохранения условий трудового договора. Наличие у собственника (или уполномоченного им органа) права перемещать работников на другие рабочие места обусловливается, с одной сто-
роны, динамичностью производственного процесса, внедрениемно-вых технологий, изменением условий труда, производственных площадей, то есть объективными условиями процесса труда, с другой — тем, что при перемещении на другое рабочее место содержание трудового договора не изменяется. Не допускается безмотивное, т.е. не обусловленное внешними причинами, перемещение. Собственнику или уполномоченному им органу запрещено перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья.
Под рабочим местом следует понимать определенный участок производственной площади, оснащенный необходимыми приспособлениями для работы. Рабочим местом иногда может считаться всякое место, где работник находится в связи с исполнением своих трудовых обязанностей. Для таких профессий, как водители, пилоты местом работы является все протяжение пути, хотя их непосредственное рабочее место — кабина водителя, пилота и т. д. Для ряда профессий крайне трудно определить рабочее место в точном смысле слова. Это почтальоны, линейные мастера по обслуживанию га-зо-, электро- и телеустановок, курьеры и др. Они обслуживают какой-нибудь участок, район города, и рабочим местом в каждом случае будет считаться место непосредственного выполнения работы.
Особенно затруднительно отличать перевод от перемещения в некоторых специфических сферах деятельности: в торговле, в медицине, на автотранспортных предприятиях и др. Здесь необходимо учитывать специфику работы, сложившуюся специализацию по различным видам деятельности, разделение труда.
<=> Что следует понимать под изменением существенных условий труда?
Изменение существенных условий труда как самостоятельная правовая форма изменения содержания трудового договора (наряду с переводом и перемещением) было введено в трудовое законодательство Украины в 1988 году в связи с перестройкой управления экономикой.
В процессе выполнения работы по той же специальности, квалификации или должности допускается изменение существенных условий труда, если это вызвано изменениями в организации производства и труда. Если же изменение существенных условий труда работника произведено собственником или уполномоченным им органом не в связи с указанными причинами, то с учетом конкретных обстоятельств оно должно быть признано неправомерным, а на собственника или уполномоченный им орган должна быть возложена обязанность восстановить прежние условия труда.
При изменении существенных условий труда — систем и размеров оплаты, льгот, режима работы, установлении или отмене неполного рабочего времени, совмещения профессий, изменении разрядов и наименования должностей и других — собственник или уполномоченный им орган обязаны поставить работника в известность не позднее чем за два месяца (ч.З ст.32 КЗоТ).
Если прежние существенные условия не могут быть сохранены, а работник не согласен на продолжение работы в новых условиях, то трудовой договор прекращается по пункту 6 ст. 36 КЗоТ Украины. Постановление Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 6 ноября 1992 года «О порядке рассмотрения судами трудовых споров» в п. 10 подчеркивает, что расторжение трудового договора по пункту 6 ст. 36 КЗоТ Украины при отказе работника от продол-же ля работы с изменением существенных условий труда может быть признано обоснованным, если изменение существенных условий труда при продолжении работы по той же специальности, квалификации и должности возникло в связи с изменениями в организации производства и труда (рационализацией рабочих мест, введением новых форм организации труда, переход к бригадной форме организации труда (или наоборот), внедрением передовых методов, технологий и т. д.).
Отказ работника заключить контракт может быть основанием для расторжения трудового договора по пункту 6 ст. 36 КЗоТ Украины в том случае, если, в соответствии с законом, такая форма трудового договора для данного работника является обязательной.
В случаях, если основания для изменения существенных условий были, но работник, который отказался от продолжения работы, не был предупрежден за два месяца об их изменении или был уволен до окончания этого срока после предупреждения, суд, соответственно, изменяет дату увольнения.
Верховный Суд Украины в «Правовых позициях по рассмотрению судами отдельных категорий гражданских дел» признал изменение тарифного разряда изменением существенных условий труда. Если будет установлено, что оснований для такого изменения не было, то собственник по решению суда обязан восстановить работнику предыдущий разряд.
^> По каким основаниям может быть прекращен трудовой договор?
Всоответствии со ст. 4 Конвенции МОТ № 158 «О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя» трудовые отношения с работниками не прекращаются, если нет законных оснований для такого прекращения, связанных со способностями
или поведением работника или вызванных производственной необходимостью предприятия, учреждения или службы.
Под прекращением трудового договора следует понимать акт прекращения трудовых правоотношений работника с собственником или уполномоченным им органом.
Устойчивость трудовых отношений гарантируется ограничительным перечнем оснований прекращения трудового договора. Расторгнуть трудовой договор и уволить работника можно только по основаниям, которые предусмотрены законом. В Кодексе законов о труде основания прекращения трудовых правоотношений предусмотрены в ст.ст. 28, 36, 37, 38, 40, 41, 199.
В соответствии со ст. 36 КЗоТ основаниями прекращения трудового договора являются:
1) соглашение сторон;
2) истечение срока, кроме случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;
3) призыв или поступление работника на военную службу, направление на альтернативную (невоенную) службу;
4) расторжение трудового договора по инициативе работника, по инициативе собственника или уполномоченного им органа либо по требованию профсоюзного либо другого уполномоченного на представительство трудовым коллективом органа;
5) перевод работника, с его согласия, на другое предприятие, в учреждение, организацию или переход на выборную должность;
6) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с предприятием, учреждением, организацией, а также отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда;
7) вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден (кроме случаев освобождения от отбывания наказания с испытанием) к лишению свободы либо к иному наказанию, исключающему возможность продолжения данной работы;