Глава 26. ДОПРОС. ОЧНАЯ СТАВКА. ОПОЗНАНИЕ. Статья 187. Место и время допроса
ПРОВЕРКА ПОКАЗАНИЙ
Статья 187. Место и время допроса
Комментарий к статье 187
1. Допрос является одним из самых распространенных следственных действий. Он проводится в целях получения соответствующих обстоятельствам уголовного дела сведений. Обладателем этих сведений может быть любое лицо, и оно может быть допрошено в соответствии со своим процессуальным статусом в качестве свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта и т.д.
2. Допрос производится по месту производства предварительного следствия (дознания), т.е. в помещении органов следственного комитета, ОВД и т.п. Как исключение, допрос может быть произведен по месту нахождения допрашиваемого лица (в следственном изоляторе, в больнице, по месту работы, по месту жительства). Производство допроса вне места производства предварительного расследования должно быть мотивировано с отражением причин допроса по месту нахождения допрашиваемого лица в протоколе допроса.
3. Время допроса регламентировано с учетом интересов допрашиваемых лиц. Общая продолжительность допроса одного и того же лица в день не может превышать 8 ч (ч. 3 комментируемой статьи). При этом непрерывно допрос не может длиться более 4 ч (ч. 2 комментируемой статьи). В длительном допросе обязателен перерыв для отдыха и приема пищи продолжительностью не менее 1 ч. Кроме того, продолжительность допроса может зависеть от состояния здоровья допрашиваемого лица. По медицинским показаниям продолжительность допроса определяется по заключению врача. В такой ситуации максимальная продолжительность допроса может быть существенно менее 8 ч в день. Несоблюдение временных правил допроса влечет признание данного вида доказательств недопустимым (ч. 3 ст. 7 и п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК).
Так, продолжительность допроса более 4 ч была признана недопустимым доказательством по уголовному делу <1>.
--------------------------------
<1> См.: Кассационное определение ВС РФ от 11 марта 2013 г. N 20-013-4.
Кроме того, временные правила производства допроса распространяются не только на досудебную часть, но и на судебное разбирательство. Допрос в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, недопустим (ч. 3 ст. 163 УПК). В том случае, если допрос задержанного по подозрению в совершении преступления был произведен в ночное время, но соответствовал требованиям, предусмотренным ст. ст. 46, 164, 189, 190 УПК, даже если против допроса возражал адвокат задержанного, данное доказательство соответствует требованию допустимости (см. Кассационное определение ВС РФ от 13 марта 2012 г. N 67-О12-16).
Момент первого допроса определяет следователь (дознаватель), им устанавливается дата и время допроса. В то же время в отношении подозреваемого первый допрос должен последовать не позже 24 ч с момента задержания или со дня возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица (ч. 2 ст. 46 УПК). Допрос обвиняемого следует незамедлительно за предъявлением обвинения. Допрос эксперта возможен только после дачи им заключения в письменном виде.
Статья 188. Порядок вызова на допрос
Комментарий к статье 188
1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи свидетель, потерпевший вызывается на допрос повесткой. В ней указывается, кто и в каком качестве вызывается на допрос, к кому и по какому адресу необходимо явиться, каковы дата и время явки на допрос, каковы последствия неявки без уважительных причин. Повестка вручается лицу, вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью средств связи. В настоящее время по инициативе ВС РФ возможен вызов на допрос и при помощи СМС-сообщений (см. Постановление Пленума ВС РФ от 27 ноября 2012 г. N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции"). При временном отсутствии лица, вызываемого на допрос, повестка вручается совершеннолетнему члену его семьи либо передается администрации по месту его работы либо по поручению следователя (дознавателя) иным лицам и организациям, которые обязаны передать повестку лицу, вызываемому на допрос. Лицо, в отношении которого избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, или лицо, которое содержится в следственном изоляторе, вызывается на допрос в качестве свидетеля по другому уголовному делу через администрацию места содержания под стражей. Лицо, находящееся в местах лишения свободы, при необходимости его участия в следственных действиях по уголовным делам других лиц может быть переведено в следственный изолятор из исправительной колонии, воспитательной колонии или тюрьмы. Перевод возможен на основании мотивированного постановления следователя с согласия руководителя следственного органа Следственного комитета РФ по субъекту РФ или его заместителя либо приравненного к нему руководителя специализированного следственного органа или его заместителя, руководителя территориального следственного органа по субъекту РФ следственного органа соответствующего федерального органа исполнительной власти (при соответствующем федеральном органе исполнительной власти) или его заместителя - на срок, не превышающий двух месяцев, с согласия Председателя Следственного комитета РФ или его заместителя, руководителя следственного органа соответствующего федерального органа исполнительной власти (при соответствующем федеральном органе исполнительной власти) - на срок до трех месяцев. Кроме того, перевод в данном случае может быть осуществлен и на основании мотивированного постановления дознавателя с согласия прокурора субъекта РФ или его заместителя либо приравненного к нему прокурора или его заместителя - на срок, не превышающий двух месяцев, а с согласия Генерального прокурора РФ или его заместителя - на срок до трех месяцев (ст. 77.1 УИК). Передавая через кого-либо повестку, следователь (дознаватель) должен быть уверен в том, что повестка будет передана. Своевременность вручения повестки желательно в таких случаях контролировать самому следователю (дознавателю).
2. В порядке, установленном комментируемой статьей, лицо может быть вызвано к следователю для предъявления обвинения и допроса в качестве обвиняемого. Кроме того, обвиняемый, если к нему не применена мера пресечения в виде заключения под стражу, может быть вызван таким же образом для производства дополнительного, повторного допроса. К подозреваемому, находящемуся на свободе, применимы правила вызова на допрос свидетеля и потерпевшего. Военнослужащий вызывается на допрос через командование воинской части, путем направления повестки или передачей ее содержания через средства связи. Несовершеннолетнее лицо вызывается на допрос только через указанных в ч. 4 комментируемой статьей лиц, другой порядок может вызываться обстоятельствами дела и применяется как исключение. Такими исключениями могут быть отрицательное влияние родителей и других законных представителей на несовершеннолетнего, конфликт в учреждении, где учится или работает несовершеннолетний.
3. Установленный порядок вызова на допрос распространяется не только на досудебную часть, но и на судебное разбирательство.
4. Вызываемое на допрос лицо обязано явиться к следователю (дознавателю) в указанный срок. На время явки оно освобождается от своих служебных и иных трудовых обязанностей, за ним сохраняются место работы и средний заработок, поэтому возможность наступления для вызываемого лица отрицательных последствий вызова по названным основаниям не может служить препятствием явки.
5. Не явившееся по неуважительной причине лицо может быть подвергнуто приводу. О принудительной доставке свидетеля, потерпевшего следователь выносит постановление, которое подлежит исполнению органами дознания (см. комментарий к ст. 113). Кроме того, к не явившимся по неуважительной причине свидетелям, потерпевшим могут применяться такие меры, как обязательство о явке (ст. 112 УПК), денежное взыскание (ст. 117 УПК). Обязательство о явке и привод могут применяться к подозреваемому и обвиняемому при их неявке к следователю без уважительных причин. Уважительными причинами неявки могут являться длительная командировка, болезнь, стихийное бедствие, сложившаяся ситуация в семье, когда отсутствие вызываемого повлечет негативные последствия и т.п. Кроме того, для случаев, если кто-либо вмешивается в какой бы то ни было форме в уголовно-процессуальную деятельность следователя или дознавателя по расследованию уголовного дела, в том числе посредством неосвобождения от служебных и трудовых обязанностей лица, вызываемого на допрос, предусмотрена уголовная ответственность в соответствии с ч. 2 ст. 294 УК.
6. Правом вызова на допрос обладают в пределах своей компетенции: в ходе производства дознания - дознаватель (следователь), а в процессе производства предварительного следствия - следователь. Как правило, право вызова на допрос возникает при производстве по уголовному делу только после вынесения им соответствующего постановления о принятии уголовного дела к своему производству либо отметки об этом в постановлении о возбуждении уголовного дела, по обстоятельствам которого для допроса и вызывается соответствующее лицо. При производстве допроса вне места производства предварительного расследования данное следственное действие может производить орган дознания по поручению следователя, дознавателя, но оформленного в соответствии с ч. 4 ст. 157 УПК.
7. Вызываемое лицо обязано явиться в назначенный срок, который установлен повесткой. Когда вызываемое лицо не в состоянии по каким-либо причинам явиться на допрос, оно обязано уведомить об этом следователя (дознавателя). При этом закон не устанавливает форму уведомления о неявке на допрос (это возможно в форме телефонного звонка, телеграммы, СМС-сообщения и т.д.).
Статья 189. Общие правила проведения допроса
Комментарий к статье 189
1. Допрос на досудебной части уголовного судопроизводства осуществляется в отношении каждого лица, по отдельности, в отсутствие других лиц, подлежащих допросу <1>. Свидетель, потерпевший по усмотрению следователя (дознавателя) предупреждаются о недопустимости разглашения данных предварительного расследования, и у них отбирается подписка с предупреждением об уголовной ответственности по ст. 310 УК (ст. 161 УПК). Лицо, явившееся с повинной, не должно быть допрошено в качестве подозреваемого, и его заявление (именуемое явкой с повинной) не относится к показаниям подозреваемого, данным им при допросе (см. Кассационное определение ВС РФ от 15 декабря 2011 г. N 53-О11-69). Действующий УПК не исключает возможности допроса в качестве подозреваемых лиц, которые страдают наркоманией или иными заболеваниями (см. Кассационное определение ВС РФ от 9 февраля 2012 г. N 82-О11-53).
--------------------------------
<1> В данном случае действуют правила, предусмотренные ч. 1 ст. 278 УПК РФ.
Перед допросом (желательно заблаговременно, чтобы не откладывать из-за этого производство допроса) следователь (дознаватель) обязан выяснить, на каком языке желает давать показания допрашиваемый, и при необходимости принять меры к обеспечению участия переводчика в допросе (см. ст. 59 УПК). В допросе может принимать участие специалист с учетом предмета подлежащих получению показаний. Не исключается и участие эксперта для получения интересующей информации. При допросе несовершеннолетнего свидетеля может присутствовать его законный представитель. Как и в любом другом следственном действии, в допросе может участвовать должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, в этом случае в протоколе допроса делается отметка об участии данного должностного лица.
2. При первом допросе следователь (дознаватель): удостоверяется в личности допрашиваемого; разъясняет, по какому делу и в качестве кого лицо вызвано на допрос; разъясняет права свидетеля или потерпевшего (ст. ст. 42, 56 УПК), в том числе право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, ходатайствовать о применении мер безопасности, о производстве допроса в присутствии адвоката, о праве пользоваться в ходе допроса документами и записями. Разъяснению подлежат также обязанности допрашиваемого, и он (в установленных законом случаях) предупреждается об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, что отмечается в протоколе допроса и удостоверяется подписью допрашиваемого. Подозреваемому, обвиняемому разъясняются соответствующие допросу и их правовому статусу права и обязанности. Кроме того, перед допросом по существу следователь (дознаватель) обязан предупредить участников допроса о применении фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки. Указанные средства фиксации показаний могут использоваться не только по инициативе следователя (дознавателя), но и по ходатайству допрашиваемого лица. В соответствии с правовой позицией КС РФ применение средств фиксации в ходе допроса является исключительной прерогативой следователя (дознавателя), ведущего производство предварительного расследования, в силу п. 3 ч. 2 ст. 38 УПК (см. Постановление от 29 июня 2004 г. N 13-П, Определения от 24 января 2008 г. N 63-О-О, от 29 сентября 2011 г. N 1190-О-О, от 25 января 2012 г. N 173-О-О, от 21 марта 2013 г. N 359-О). Все средства фиксации допроса (фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка) должны храниться при уголовном деле и по окончании предварительного расследования опечатываться следователем (дознавателем).
3. Недопустимы в ходе допроса наводящие (содержащие один из возможных вариантов ответа) вопросы. В остальном следователь вправе использовать тактические приемы, не противоречащие закону и нормам морали, по своему усмотрению.
4. Допустимо использование допрашиваемым лицом документов и записей. По решению следователя (дознавателя) эти документы и записи могут быть приобщены к протоколу допроса. Не исключается и выемка указанных объектов при отказе допрашиваемого передать их следователю (дознавателю). Но в этом случае выносится постановление, которое должно соответствовать требованиям, указанным в ч. 4 ст. 7 УПК.
5. Свидетель в ходе допроса вправе воспользоваться помощью адвоката, и последний вправе присутствовать при допросе опекаемого им свидетеля. При этом адвокат не вправе задавать вопросы свидетелю и комментировать его ответы. В конце допроса адвокат вправе лишь сделать заявление о нарушениях прав и законных интересов свидетеля, подлежащее занесению в протокол.
6. Процессуальный порядок допроса состоит из вводной, основной (допрос по существу) и заключительной (удостоверительной) частей.
Во вводной части следователь (дознаватель) выполняет действия общего порядка, которые имеют для допрашиваемого ознакомительное и обеспечительное значение: удостоверение в личности явившегося на допрос; разъяснение того, по какому делу вызвано лицо на допрос и в качестве кого; разъяснение прав и их обеспечение, ознакомление с обязанностями и разъяснение последствий их несоблюдения, предупреждение об ответственности. Кроме того, во вводной части следователь (дознаватель) выясняет характер взаимоотношений допрашиваемого с другими участниками процесса, имеющими личный интерес в уголовном деле. Следователь (дознаватель) уведомляет и о применении в ходе допроса технических средств.
Порядок проведения допроса в его содержательной части, т.е. по существу, законом не установлен. Представляется уместным, как было установлено в законодательстве ранее, начинать допрос по существу с предложения допрашиваемому лицу рассказать все известное по данному делу. После этого следует так называемый свободный рассказ допрашиваемого, в ходе которого вопросы не задаются, допрашиваемое лицо не прерывается. Исключением может быть ситуация, когда показания не относятся к делу или сказанное допрашиваемым требует разъяснения. После дачи показаний допрашиваемому могут быть заданы вопросы следователем (дознавателем), а с его разрешения и защитником, представителем, законным представителем, которые участвуют в допросе. В ходе допроса допрашиваемому лицу могут предъявляться доказательства, однако это возможно только после получения от допрашиваемого показаний об обстоятельствах, к которым относятся предъявляемые доказательства. Так, например, демонстрация в ходе допроса фототаблиц, которые приобщены к делу, не противоречит положениям ч. 3 ст. 190 УПК (см. Кассационное определение ВС РФ от 31 января 2012 г. N 48-О11-122).
7. То же относится к воспроизведению звуко-, видеозаписи и киносъемки. Допрашиваемые вправе дать свои пояснения по поводу воспроизведенных, в том числе и с помощью технических средств, показаний других лиц. По окончании допроса следователь (дознаватель) выясняет у его участников, имеются ли замечания или заявления по поводу произведенных действий. В ходе допроса от допрашиваемого лица могут поступить заявления, ходатайства, жалобы. Устные из них подлежат занесению в протокол, письменные приобщаются к протоколу допроса.
В завершающей части допроса следователь (дознаватель) составляет протокол, знакомит с его содержанием участников допроса. Им разъясняется право внесения дополнений и уточнений в содержание протокола.
8. Установленный порядок допроса распространяется не только на досудебную часть, но и на судебное разбирательство по уголовному делу.
Статья 190. Протокол допроса
Комментарий к статье 190
1. Протокол допроса составляется по общим правилам составления протокола следственного действия (ст. ст. 166 и 167 УПК) с учетом особенностей, которые указаны в комментируемой статье.
2. Протокол должен отражать все действия, производимые следователем (дознавателем). Особое внимание во вводной части протокола допроса следует уделять фиксированию действий следователя (дознавателя) по разъяснению прав, обязанностей, предупреждению участников допроса о применении технических средств хода и результатов допроса, а также предупреждению об ответственности допрашиваемого лица и других участников допроса.
3. Протокол допроса в силу с п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК представляет собой один из видов доказательств по уголовному делу. Поэтому он должен соответствовать требованию достоверности доказательств (ст. 88 УПК). Кроме того, информация, которая содержится в протоколе допроса, должна быть удостоверена другими доказательствами по уголовному делу.
В протоколах допроса потерпевшего и свидетеля, которые соответствуют положениям ст. ст. 166, 189, 190 УПК, содержится информация о том, кто причинил телесные повреждения, и достоверность данной информации надлежаще удостоверена допрошенными лицами. В этих случаях протокол допроса признан допустимым доказательством <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение ВС РФ от 25 августа 2011 г. N 47-О11-60.
4. Основная часть протокола допроса содержит изложение показаний допрашиваемого, которые заносятся в протокол без искажений, от первого лица и по возможности дословно. Показания свидетеля, потерпевшего не должны перед их изложением подвергаться со стороны следователя существенному редактированию. Когда употребляемые выражения допрашиваемого относятся к диалектам, жаргонизмам, являются нецензурной бранью и т.п., они заносятся в протокол дословно с учетом нравственных норм. Протокол в таких случаях должен содержать пояснение смысла употребляемых выражений, исходящих от допрашиваемого. Изложенные показания должны точно отражать содержание той информации, которую намеревался сообщить допрашиваемый. Вопросы, задаваемые в ходе допроса, обязательно заносятся в протокол. Это касается и вопросов, поставленных участниками допроса, но отведенных следователем. Если допрашиваемый отказался отвечать на поставленный вопрос, в протоколе следователь обязан указать изложенный допрашиваемым мотив отказа. Кроме того, необходимо отражать в протоколе факт, порядок и результаты применения фотографирования, аудио- и видеозаписи, киносъемки. Уголовно-процессуальный закон не содержит требований о просмотре видеозаписи после окончания допроса участвующими в данном следственном действии лицами. Поэтому данный факт не является нарушением УПК (см. Кассационное определение ВС РФ от 15 июня 2011 г. N 66-О11-53). Применение технических средств оговаривается во вводной части допроса. Не допускается применение указанных средств после получения показаний, а также без ведома допрашиваемого лица. Технические средства фиксации показаний не подменяют собой протокол, который должен отражать полностью ход и результаты допроса.
5. Изготавливаемые в ходе следственного действия допрашиваемым лицом схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, иллюстрирующие полученные показания, должны быть подписаны допрашиваемым и приобщены к протоколу допроса. Они рассматриваются как часть показаний допрашиваемого. Протокол должен содержать запись об изготовлении указанных приложений к протоколу и приобщении их к материалам дела. Если подобных приложений несколько, они нумеруются, о чем также указывается в протоколе. Кроме того, если фотографии предъявлялись свидетелям в соответствии с требованиями комментируемой статьи, факт предъявления свидетелям формы N 1 с вклеенными фотографиями нельзя расценивать как производство следственного действия в виде опознания по фотографиям (см. Кассационное определение ВС РФ от 21 июня 2011 г. N 5-О11-142СП).
6. После ознакомления с содержанием протокола допроса допрашиваемое лицо вправе потребовать его уточнения и дополнения. Данное ходатайство подлежит обязательному удовлетворению и сопровождается внесением следователем (дознавателем) в протокол соответствующих записей. Но во всех случаях с протоколом лицо должно быть ознакомлено. Неознакомление лица с протоколом допроса влечет несоблюдение требований ст. ст. 166, 141, 142, 190 УПК, что свидетельствует о признании данного доказательства, в соответствии с ч. 3 ст. 7 и п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК, недопустимым. Правильность записи показаний удостоверяется подписью допрашиваемого лица, оно же подписывает каждую страницу протокола допроса. Иные участвующие в допросе лица подписывают протокол в целом и внесенные в него дополнения и уточнения.
Протокол допроса был подписан без предварительного прочтения, что не соответствует содержанию видеозаписи. Таким образом, были нарушены ст. ст. 166, 141, 142, 190 УПК <1>.
--------------------------------
<1> См. Кассационное определение ВС РФ от 16 марта 2012 г. N 45-О12-13.
7. Протокол дополнительного допроса составляется по общим правилам, за исключением того, что следователь может ограничиться указанием на процессуальное положение допрашиваемого и его фамилию, имя, отчество, без указания подробных анкетных данных, имеющихся в деле.
В том случае, если при составлении протокола допроса в написании одной буквы имени свидетеля допущена опечатка, данное обстоятельство не является основанием для признания показаний свидетеля недопустимыми (см. Кассационное определение ВС РФ от 17 мая 2012 г. N 16-О12-20СП).
Статья 191. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля
Комментарий к статье 191
1. Положения комментируемой нормы наделяют дополнительными уголовно-процессуальными гарантиями несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля, не достигшего 16-летнего возраста либо достигшего такого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии, при производстве таких следственных действий, как допрос, очная ставка, опознание и проверка показаний на месте. Дополнительными гарантиями при производстве следственных действий являются: обязательное участие педагога или психолога; сокращенная продолжительность производства следственных действий с участием несовершеннолетнего (если возраст несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля не достиг 7 лет - не более 30 мин. непрерывно, а в общей сложности - не более 1 ч; в возрасте от 7 до 14 лет - не более 1 ч, а в общей сложности - 2 ч; в возрасте старше 14 лет - не более 2 ч, а в общей сложности - 4 ч в день); обязательное участие психолога по уголовным делам о преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетнего; обязательное применение видеозаписи или киносъемки в ходе следственных действий, но при условии, что несовершеннолетний потерпевший или свидетель либо его законный представитель против этого не возражает. Все эти требования являются императивными и должны в обязательном порядке реализоваться следователем (дознавателем) при производстве следственных действий. Положения комментируемой нормы действуют во взаимосвязи с другими положениями УПК (ч. 1 ст. 11, ч. 5 ст. 164 и ч. 1 ст. 189).
2. Предоставление несовершеннолетнему лицу, достигшему возраста 16 лет, педагога или психолога при производстве следственных действий является правом следователя (дознавателя). Это право следователь (дознаватель) может реализовывать и в отношении законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля. Так, неявка законного представителя несовершеннолетнего свидетеля на допрос не препятствует допросу такого свидетеля (его явка является правом, а не обязанностью). При таких обстоятельствах неучастие законного представителя свидетеля в допросе в ходе предварительного следствия не влечет признания его показаний недопустимыми доказательствами (см. Определение ВС РФ от 27 апреля 2006 г. N 67-О06-11).
С учетом обстоятельств дела (например, при наличии возможного отрицательного влияния законного представителя на несовершеннолетнего) следователь (дознаватель) вправе не допустить законного представителя к участию в допросе. Но следователь (дознаватель) должен разъяснить законному представителю право на участие в производстве следственных действий.
Так, ВС РФ признал показания несовершеннолетнего свидетеля недопустимым доказательством в связи с тем, что в нарушение ч. 1 ст. 191 УПК законные представители несовершеннолетнего свидетеля о вызове его на допросы не уведомлялись, им не было разъяснено право присутствия на допросе <1>.
--------------------------------
<1> См.: Кассационное определение ВС РФ от 2 ноября 2011 г. N 53-О11-57.
По своей правовой сущности цель участия законных представителей заключается в содействии установлению контакта следователя (дознавателя) и несовершеннолетнего. Кроме того, их деятельность направлена на содействие несовершеннолетнему в реализации его прав и выполнении обязанностей. Законные представители обязаны содействовать даче правдивых показаний допрашиваемым. Они могут делать заявления, подлежащие занесению в протокол, о нарушении прав допрашиваемого, знакомятся с протоколом и своей подписью удостоверяют правильность и полноту записи показаний несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего. При невозможности участия законных представителей в допросе или отсутствии таковых могут приглашаться к участию в допросе органы опеки и попечительства. Но данный вопрос решается с учетом того, будет ли это способствовать достижению целей допроса и соблюдению прав несовершеннолетнего.
3. Допрос несовершеннолетних свидетелей или потерпевших следует вести с учетом возрастных особенностей развития ребенка. Должное внимание необходимо уделять подготовке к такому допросу, в том числе всесторонне учитывать психологию допроса и дачи показаний несовершеннолетним.
Несовершеннолетние свидетели, потерпевшие в возрасте до 16 лет не предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, а также за разглашение данных предварительного расследования, им разъясняется гражданский долг давать правдивые показания по уголовному делу <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение ВС РФ от 21 ноября 2007 г. N 5-О07-186.
Так, ВС РФ признал недопустимым доказательством протокол допроса на предварительном следствии несовершеннолетнего свидетеля, из которого следует, что свидетелю было 14 лет, но в протоколе имеется его подпись о том, что он предупрежден об уголовной ответственности по ст. ст. 307, 308 УПК.
4. Установленный порядок проведения следственных действий в отношении несовершеннолетнего свидетеля и потерпевшего распространяется не только на досудебную часть, но и на судебное разбирательство по уголовному делу.
Статья 192. Очная ставка
Комментарий к статье 192
1. Очная ставка как разновидность следственного действия заключается в одновременном допросе двух ранее допрошенных лиц, в показаниях которых об одних и тех же обстоятельствах дела имеются существенные противоречия. Очная ставка проводится в целях выяснения причин противоречий и их устранения путем получения соответствующих действительности показаний от обоих допрашиваемых. Очная ставка проводится одновременно только с двумя ранее допрошенными лицами. Допросу на очной ставке подлежат подозреваемый, обвиняемый, свидетель и потерпевший - в различных сочетаниях друг с другом. При этом необходимо учитывать положения подп. "е" п. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. и подп. "d" п. 3 ст. 6 ЕКПЧ, свидетельствующие о праве обвиняемого допрашивать показывающих против него свидетелей, в том числе о праве на очную ставку. В таких ситуациях следователь не вправе отказать обвиняемому в реализации его права на очную ставку.
2. В очной ставке могут участвовать защитник, представитель, специалист, эксперт, переводчик и лица, которые вправе (а некоторые - и обязаны) участвовать в допросе несовершеннолетнего свидетеля, потерпевшего.
3. Основание для проведения очной ставки - наличие не любых, а существенных противоречий в показаниях допрошенных лиц. Эти показания касаются таких обстоятельств, от установления которых зависит принятие законного и обоснованного процессуального решения по уголовному делу, т.е. от которых зависят доказанность и вывод о виновности или невиновности лица в совершении преступления, правильное установление обстоятельств происшедшего, установление вида, размера вреда и других существенных для уголовного дела обстоятельств.
4. Инициатива в проведении очной ставки исходит по общему правилу от следователя (дознавателя), в то же время участники процесса могут заявить ходатайство о проведении очной ставки. Прокурор вправе дать указание о проведении очной ставки дознавателю, а руководитель следственного органа - следователю. Вопрос о необходимости проведения данного следственного действия находится в компетенции самого следователя (дознавателя), является его правом, а не обязанностью (см. Апелляционное определение ВС РФ от 24 сентября 2013 г. N 49-АПУ13-24, Кассационное определение ВС РФ от 12 февраля 2013 г. N 88-О13-2), поэтому отказ в проведении повторной очной ставки не может расцениваться как нарушение уголовно-процессуального закона (см. Апелляционное определение ВС РФ от 22 октября 2013 г. N 44-АПУ13-36), так же как и отказ в проведении данного следственного действия между осужденными не является основанием для отмены или изменения приговора (см. Определение ВС РФ от 7 июня 2012 г. N 48-О12-46).
5. Перед допросом на очной ставке по существу следователь (дознаватель) разъясняет и обеспечивает права участников очной ставки в полном объеме в соответствии с требованиями ст. 164 УПК. Следователь (дознаватель) разъясняет обязанности участникам очной ставки. Несмотря на то что свидетель и потерпевший в ходе их допросов предупреждались об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, на очной ставке данное действие выполняется в полном объеме и фиксируется в протоколе очной ставки. При проведении очной ставки могут использоваться технические средства фиксации хода и результатов следственного действия, о чем его участники предупреждаются следователем (дознавателем).
6. В начале допроса на очной ставке следователь (дознаватель) обязан выяснить, знают ли допрашиваемые друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Каждый из допрашиваемых отвечает на поставленный вопрос. В дальнейшем следователь (дознаватель) ставит вопрос, направленный на выяснение обстоятельств, по поводу которых получены противоречивые показания допрашиваемых. Поочередно допрашиваемые дают показания. Кто первым будет давать показания, решает следователь (дознаватель) исходя из тактических соображений. После дачи показаний следователь (дознаватель) вправе каждому из допрашиваемых задавать уточняющие, дополнительные вопросы. В ходе очной ставки может вестись допрос по поводу различных обстоятельств. Целесообразно при этом допрашивать участников очной ставки отдельно по каждому из подлежащих выяснению обстоятельств.
7. После окончания допроса следователем (дознавателем) с его разрешения допрашиваемые могут задавать вопросы друг другу.
8. В ходе очной ставки возможно предъявление вещественных доказательств и документов, что должно сопровождаться предоставлением допрашиваемым лицам возможности дать показания по существу этих доказательств.
9. Оглашение на очной ставке ранее данных допрашиваемыми лицами показаний или воспроизведение этих показаний с помощью технических средств возможно только после дачи на очной ставке показаний по поводу выясняемых обстоятельств. Оглашение ранее данных показаний возможно и при отказе лица от дачи показаний на очной ставке. Огласив показания на очной ставке, следователь (дознаватель) должен предоставить возможность допрашиваемому дать пояснения по поводу оглашенных показаний или поставить данному лицу соответствующий вопрос по существу оглашенных показаний и показаний, данных в ходе очной ставки.
Статья 193. Предъявление для опознания
Комментарий к статье 193
1. Предъявление для опознания как следственное действие заключается в предложении опознающему узнать (отождествить) предъявляемый объект по приметам, о которых он ранее давал показания в ходе допроса. Объектами опознания могут выступать живые лица, предметы, а также трупы. Названные объекты (кроме трупов) предъявляются для опознания в количестве не менее трех лиц или предметов. Кроме того, допускается опознание местности, помещений, животных и других объектов.
Субъектами предъявления для опознания выступают подозреваемые, обвиняемые, свидетели и потерпевшие. Они опознают объект, который ранее лично наблюдали либо приметы которого запомнили. По этим приметам они узнают среди предъявленных запомнившийся объект. Опознание должно основываться не только на таком органе чувств, как глаза (зрение), т.е. на том, что он видит, но и на других основных органах чувств человека, посредством которых он получает информацию: уши (слух), язык (вкус), нос (обоняние), кожа (осязание). Например, ВС РФ признал правомерным опознание, проведенное по голосу (см. Определения от 7 апреля 2006 г. N 43-О06-4СП, от 10 июня 2010 г. N 58-О10-35СП).
2. Обязательным условием предъявления для опознания является предварительный допрос опознающего. В ходе допроса выясняется, какой объект наблюдал допрашиваемый, по каким приметам и особенностям он его запомнил, сможет ли по ним узнать объект при предъявлении для опознания. Тщательно выясняются в ходе допроса не только приметы наблюдавшегося допрашиваемым объекта, но и обстоятельства, при которых происходило наблюдение за ним, а также особенности состояния здоровья, психологического состояния наблюдавшего, которые могут повлиять на запоминание примет, а также особые приметы самого объекта наблюдения. Проведение опознания без предварительного допроса является незаконным, и полученные в ходе него данные не могут выступать в качестве доказательств.
По одному из дел ВС РФ признал грубым нарушением норм уголовно-процессуального закона упущение следователя, который предварительно подробно не допросил потерпевшего о предметах и об особенностях лиц, предъявляемых для опознания <1>.
--------------------------------
<1> См.: БВС РФ. 1994. N 5. С. 14.
Незаконным является проведение повторного опознания предмета или лица тем же опознающим и по тем же приметам, так как опознающий наблюдал искомые объекты в ходе следственного действия. Это правило не распространяется на случаи, когда в проведении такого ОРМ, как отождествление личности, участвует лицо, которое ранее присутствовало на месте обнаружения трупа, и опознало труп. Данное обстоятельство не является препятствием для последующего опознания трупа следственным путем по правилам ст. 193 УПК (см. Кассационное определение ВС РФ от 15 мая 2013 г. N 56-О13-21). Допустимо предъявление для опознания тому же лицу других объектов, которые опознающий сможет опознать по тем же приметам, что и при первичном опознании.
3. Опознание проводится с участием не менее двух понятых, а также при необходимости с участием переводчика, специалиста, эксперта. Могут участвовать в опознании с учетом общих правил участия в следственных действиях прокурор, защитник, представитель, законный представитель, а также педагог при опознании несовершеннолетним. Перед опознанием следователь (дознаватель) выполняет соответствующие требования ст. 164 УПК, касающиеся каждого в отдельности участвующего в следственном действии лица. Труп для опознания предъявляется в единственном числе. Опознание живых лиц производится в группе не менее трех человек, один из которых - опознаваемое лицо.
Предъявление потерпевшей одного предполагаемого подозреваемого без участия статистов признано существенным нарушением закона, повлекшим недопустимость протокола предъявления для опознания <1>.
--------------------------------
<1> См.: БВС РФ. 2001. N 1. С. 9, 10.
Лица, среди которых предъявляется для опознания опознаваемое лицо, должны быть внешне по возможности сходными с опознаваемым. Отсутствие такой похожести ведет к недействительности опознания. Сходными должны быть пол, раса, возраст, другие общие признаки словесного портрета, а также одежда и особые приметы.
Так, ВС РФ признал проведение опознания с нарушением требований норм уголовно-процессуального закона в случае, когда обвиняемый был предъявлен для опознания в числе лиц, один из которых был моложе его на 11 лет <1>.
--------------------------------
<1> См.: БВС РФ. 1994. N 5. С. 14.
При опознании (живых лиц, предметов, при опознании живых лиц по фотографиям) ни один (особенно опознаваемый объект) из предъявляемых для опознания объектов не должен существенным образом выделяться, отличаться от других. Лица, среди которых предъявляется для опознания опознаваемый, не должны быть известными опознающему, в противном случае результаты опознания признаются ничтожными.
4. Перед опознанием опознаваемому предлагается занять любое место среди статистов. Опознаваемый добровольно выбирает место, что отражается в протоколе следственного действия. Кроме того, опознание живых лиц может происходить в условиях, когда опознаваемое лицо не наблюдает опознающего. Об этом участники следственного действия должны быть заранее, во вводной части опознания, предупреждены. Решение о таком порядке опознания принимает следователь (дознаватель), если необходимо обеспечить безопасность опознающего. Технически обеспечение указанных условий опознания зависит от следователя (дознавателя): с этой целью могут применяться различные помещения, либо одно помещение, разделенное перегородкой, либо одно помещение, но в различной степени освещенное. При опознании, когда опознаваемое лицо не видит опознающего, понятые обязаны находиться в месте нахождения опознающего. В наличии понятых должен убедиться тот, кого опознают. Опознающему предлагается осмотреть опознаваемых и указать, опознает ли он кого-либо из представленных лиц и по каким приметам. Опознающий обязан указать, опознает ли он кого среди предъявленных лиц и по каким приметам (особенностям) он это делает.
5. Опознание живых лиц может проводиться по фотографиям при соблюдении общих правил предъявления для опознания живых лиц. Количество фотографий должно быть не менее трех, изображенные на фотографиях лица должны быть внешне сходными с опознаваемым лицом. Условиями для проведения опознания по фотографии могут быть обстоятельства, которые способны вызвать преждевременное разглашение данных предварительного следствия и создать трудности в проведении расследования преступления (см. Кассационное определение ВС РФ от 11 июня 2013 г. N 67-О13-36СП). Опознание лица по фотографии не исключается при невозможности предъявления опознающему опознаваемого лично. В протоколе опознания следует отразить причину проведения опознания живых лиц по фотографиям, а не в общем порядке.
Для опознания могут быть предъявлены различные предметы, в количестве не менее трех, среди предметов, сходных по внешним признакам.
Статья 194. Проверка показаний на месте
Комментарий к статье 194
1. Проверка показаний на месте - следственное действие, в ходе которого ранее допрошенное лицо воспроизводит обстановку и обстоятельства расследуемого события, указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение для дела, а также демонстрирует определенные действия. Целью проведения данного следственного действия является установление новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела (см. Определение КС РФ от 6 июля 2010 г. N 911-О-О).
2. В рамках проверки показаний на месте исследуются показания подозреваемого, обвиняемого, свидетеля и потерпевшего. Кроме того, существует одно обязательное условие проведение данного следственного действия - непременный предварительный допрос указанных лиц. Способ выполнения проверки показаний на месте - воспроизведение и указание на то, что наблюдал один из названных субъектов проверки показаний на месте и о чем он дал показания в ходе допроса.
3. Проверка показаний проводится в случае, если показания допрашиваемого лица недостаточны для того, чтобы составить полное и объективное представление об интересующих следствие обстоятельствах расследуемого события.
4. В ходе одного следственного действия допустима проверка показаний нескольких лиц, но при условии, что проверяются показания каждого лица в отдельности и в условиях, когда другие не могут наблюдать за действиями проверяемого. Какое-либо постороннее вмешательство в ход проверки и наводящие вопросы недопустимы. Проверка показаний на месте проводится с соблюдением общих правил проведения следственного действия (ст. 164 УПК).
5. Проверка показаний начинается с предложения лицу указать место, где его показания будут проверяться. Лицу, показания которого проверяются, после свободного рассказа и демонстрации действий могут быть заданы вопросы. При этом проверяемое лицо лично должно указать на место, где оно наблюдало обстоятельства, относящиеся к уголовному делу. Ему предлагается дать показания об интересующих следствие обстоятельствах и продемонстрировать их на месте. При этом соблюдается правило об инициативности действий проверяемого лица, запрещении наводящих вопросов и такого же содержания действий.
6. В ходе проверки показаний допустим допрос лица, чьи показания проверяются, по вопросам, связанным с предметом проверки.
7. Проверка показаний на месте отличается от следственного эксперимента по следующим признакам. В ходе проверки показаний предметом проверки являются только показания ранее допрошенных лиц, тогда как в ходе следственного эксперимента исследуется информация, полученная из различных источников. Рассматриваемые действия различаются по целям: проверка возможности существования того или иного события, факта, а также механизма образования следов и их последовательности является целью следственного эксперимента, в то время как для проверки показаний на месте цель - воспроизведение на месте того, что наблюдал допрашиваемый. Проверка показаний на месте проводится при непременном участии допрошенного лица, а к следственному эксперименту данное требование не относится. Проверка показаний допрошенного лица происходит только на месте, связанном с исследуемым событием, а следственный эксперимент - в любом месте при соблюдении требований об условиях, при которых происходило событие.