Особенности и проблемы правового регулирования труда совместителей

По-прежнему актуальными для теории и практики трудового права остаются вопросы, связанные с регулированием труда лиц, работающих по совместительству. Главной особенностью правового положения работника-совместителя является то, что он состоит как минимум в двух трудовых правоотношениях (основном и по совместительству). Это позволяет выделить совместителя в особую категорию работников.

В новой редакции ТК РФ была учтена сложившаяся за последние годы практика приема на работу совместителей, и законодателем были внесены определенные изменения в ряд статей, регулирующих труд работников-совместителей. Регулирует особенности труда лиц, работающих по совместительству, глава 44 ТК РФ.Совместительство — это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время (статья 282 ТК РФ). Исключение из этого правила устанавливается постановлением Минтруда от 30.06.2003 № 41 «Об особенностях работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры».1 Согласно подпункту «в» пункта 1 указанного постановления педагогическая работа высококвалифицированных специалистов на условиях совместительства с согласия работодателя может осуществляться в образовательных учреждениях повышения квалификации и переподготовки кадров в основное рабочее время с сохранением заработной платы по основному месту работу.

Исходя из определения, можно выделить следующие основные признаки работы по совместительству:

— если трудовой договор заключен с работником, уже состоящим в трудовых правоотношениях с тем же или другим работодателем;

— если выполняемая по другому трудовому договору работа является регулярной и оплачиваемой;

— если по другому трудовому договору выполняется другая работа, помимо основной работы;2

— если эта работа выполняется работником в свободное от основной работы время.

Определение понятия «совместительство» позволяет выделить его как особый вид трудового договора.

Работа по совместительству может выполняться как по основному месту работы (внутреннее совместительство), так и в других организациях (внешнее совместительство). Работники могут в порядке внутреннего совместительства работать у своего работодателя как по иной, так и по аналогичной должности, специальности.

При внутреннем совместительстве помимо основного трудового договора с работником заключается второй трудовой договор, о работе по совместительству, и издается дополнительный приказ о приеме на работу по совместительству.

Одной из особенностей содержания трудового договора о работе по совместительству может считаться указание на его срочный характер. Так часть 2 статьи 59 ТК РФ предусматривает по соглашению сторон заключение с совместителями срочных трудовых договоров.

Для педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры не считаются совместительством и не требуют заключения (оформления) трудового договора следующие виды работ:

— проведение медицинской, технической, бухгалтерской и иной экспертизы с разовой оплатой;

— педагогическая работа на условиях почасовой оплаты в объеме не более 300 часов в год;

— педагогическая работа в одном и том же учреждении начального или среднего профессионального образования, в дошкольном образовательном учреждении, в образовательном учреждении общего образования, учреждениях дополнительного образования детей и ином детском учреждении с дополнительной оплатой;

— работа в том же образовательном учреждении или детском учреждении сверх установленной нормы часов педагогической работы за ставку заработной платы педагогических работников, а также концертмейстеров, аккомпаниаторов по подготовке работников искусств;

— литературная работа, в том числе работа по редактированию, переводу и рецензированию отдельных произведений, научная и иная творческая деятельность без занятия штатной должности;

— осуществление консультирования высококвалифицированными специалистами в учреждениях и иных организациях в объеме не более 300 часов в год с почасовой оплатой труда;

— осуществление работниками, не состоящими в штате организации, руководства аспирантами и докторантами, а также заведование кафедрой, руководство факультетом образовательного учреждения с дополнительной оплатой по соглашению между работником и работодателем;

— работа без занятия штатной должности в том же вузе и иной организации, в том числе выполнение научно-педагогическим работником обязанностей по заведованию кабинетами, лабораториями, преподавательская работа руководящих и других работников образовательных учреждений, руководство предметными и цикловыми комиссиями, работа по руководству производственным обучением и практикой студентов и иных обучающихся;

— работа по организации и проведению экскурсий на условиях почасовой или сдельной оплаты без занятия штатной должности.

В качестве совместителей могут выступать лица, достигшие 18 лет. Не допускается совместительство на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если основная работа связана с такими же условиями, а также в других случаях, установленных ТК РФ и иными федеральными законами.

Документы, предъявляемые при приеме на работу по совместительству

Действующее трудовое законодательство упорядочило процедуру оформления совместительства, установив четкий перечень документов, предъявляемых при приеме на работу по совместительству.

При приеме на работу по совместительству работник предъявляет паспорт, при необходимости — диплом либо иной документ об образовании или профессиональной подготовке. В отличие от статьи 65 ТК РФ, требующей при поступлении на работу предъявлять документы об образовании в подлинниках, статья 283 ТК РФ допускает подачу работником надлежаще заверенных копий.

Хотя страховое свидетельство государственного пенсионного страхования не упоминается в статье 283 ТК РФ среди документов, требуемых при приеме на работу по совместительству, оно также является обязательным документом при заключении трудового договора. На наш взгляд, чтобы уплатить за совместителя соответствующие взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, работодателю достаточно попросить у совместителя реквизиты его страхового свидетельства.

Не предъявляется трудовая книжка, поскольку она находится по основному месту работы. Работодатели не ведут трудовые книжки на лиц, работающих по совместительству. Но по желанию работника по месту его основной работы в трудовую книжку могут быть внесены записи о работе по совместительству. Сведения о работе по совместительству вносятся на основании документа, подтверждающего работу по совместительству. Это могут быть копии приказов о приеме на работу по совместительству, о переводах, об увольнении.

При приеме совместителя на работу с тяжелыми, вредными и опасными условиями труда помимо обычных документов требуется также справка с основного места работы о характере и условиях труда, чтобы не допустить работу с неблагоприятными условиями труда одновременно у основного работодателя и по совместительству. В справке должны быть указаны условия труда по основному месту работы (наличие вредных и опасных производственных факторов) в соответствии с картой аттестации рабочего места по условиям труда.

Обязан ли работник предъявить разрешение на работу при внешнем совместительстве с основного места работы, зависит от того, какую должность занимает работник по основному месту работы. Так, например, руководитель организации вправе работать внешним совместителем только с разрешения уполномоченного органа, либо собственника имущества этой организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) (часть 1 статьи 276 ТК РФ). К ним относятся лица, которые имеют право в соответствии с законами, иными нормативными правовыми актами, а также учредительными документами заключать (изменять, прекращать) с руководителем организации трудовой договор. Такое разрешение должно быть оформлено в письменном виде. В случае прямого запрета, содержащегося в специальном законе, уставе организации и т.п., руководитель обязан соблюдать установленный запрет. Нарушение этого запрета может быть расценено как однократное грубое нарушение трудовых обязанностей и повлечь увольнение такого руководителя по пункту 10 части 1 статьи 81 ТК РФ.

Однако данное правило не распространяется на руководителей, которые одновременно являются единственными учредителями (участниками) (часть 2 статьи 273 ТК РФ). Такие руководители подчиняются общим положениям ТК РФ. Следовательно, они могут заключать трудовые договоры с неограниченным количеством работодателей (часть 2 статьи 282 ТК РФ).

Спортсмены и тренеры также обязаны представить разрешение с основного места работы, если по совместительству они планируют работать в качестве спортсмена или тренера. В период временного перевода для работы по совместительству спортсмену необходимо представить разрешение как основного работодателя, так и работодателя по временному месту работы (статья 348_7 ТК РФ). Уточнить номер статьи

Все остальные работники вправе работать по внешнему совместительству без разрешения с основного места работы.

Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству

Неполное рабочее время является одной из особенностей работы по совместительству. Поскольку режим труда у совместителя не совпадает с нормальной продолжительностью рабочего времени в данной организации, то в его трудовом договоре должно быть указано условие о времени работы совместителя. Подобное требование подтверждается нормой, установленной в части 2 статьи 57 ТК РФ, о том, что указание условия о режиме рабочего времени работника является обязательным для включения в его трудовой договор. Это в полной мере относится и к трудовому договору о работе по совместительству.

Ежедневная предельная продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не может превышать 4 часов, еженедельная — 20 часов при норме рабочего времени в неделю 40 часов (т.е. половины нормы рабочего времени, установленной для соответствующей категории работников). Подобная норма, установленная частью 1 статьи 284 ТК РФ, прежде всего, необходима с целью охраны здоровья работника.

Тем не менее законодатель допускает заключение трудовых договоров о работе по совместительству с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральными законами (часть 2 статьи 282 ТК РФ). На практике данная правовая норма зачастую приводит к злоупотреблению правом как со стороны работодателя, так и со стороны работника: заключению множества мнимых (совершенных лишь для вида) трудовых договоров, припискам, получению не заработанной заработной платы и т.п.3

Представляется, что указанные в части 1 статьи 284 ТК РФ временные ограничения при работе по совместительству не соответствуют положениям статьи 282 ТК РФ, которая предоставила работнику право заключать трудовые договоры о совместительстве с неограниченным числом работодателей. Подобное ограничение, по сути, носит сугубо формальный характер.

Полный рабочий день (без ограничения четырехчасовым рабочим днем) можно устанавливать совместителям в их выходные дни по месту основной работы (статья 284 ТК РФ), в период отпуска без сохранения заработной платы (статья 128 ТК РФ), отпуска по уходу за ребенком (статья 256 ТК РФ) и в иных случаях, когда по основному месту работник свободен от исполнения трудовых обязанностей. При этом месячная норма рабочего времени совместителя не должна превышать половины от нормы, установленной для соответствующей категории работников.

В соответствии с частью 2 статьи 284 ТК РФ ограничения продолжительности рабочего времени по совместительству можно также не соблюдать, если по основному месту работы сотрудник приостановил работу из-за задержки выплаты ему заработной платы (часть 2 статьи 142 ТК РФ), отстранен от работы по состоянию здоровья с сохранением должности на срок до 4 месяцев в случаях, предусмотренных частью 2 статьи 73 ТК РФ, является руководителем, его заместителем, главным бухгалтером организации (обособленного подразделения) и отстранен по состоянию здоровья с сохранением должности в случае, предусмотренном частью 4 статьи 73 ТК РФ.

Согласно постановлению Правительства РФ от 12.11.2002 № 813 «О продолжительности работы по совместительству в организациях здравоохранения медицинских работников, проживающих и работающих в сельской местности и в поселках городского типа»4 продолжительность работы по совместительству для них увеличена до 8 часов ежедневно и до 39 часов в неделю.

Оплата труда лиц, работающих по совместительству

Закон не устанавливает каких-либо особенностей оплаты труда совместителей. При повременной системе оплаты труда заработная плата определяется пропорционально отработанному времени. В случае сдельной оплаты труда — в зависимости от выработки либо на условиях, определенных трудовым договором.

Например, если программисту по основному месту работы установлен оклад в размере 30000 руб. и одновременно этот программист работает пять рабочих дней в неделю по 2 ч в день в той же должности по внутреннему совместительству, то расчет его заработной платы производится следующим образом.

Так, если в каком-то месяце согласно календарю рабочего времени было 22 рабочих дня и 175 часов, можно рассчитать сумму заработной платы, положенную к начислению за внутреннее совместительство, за месяц: (30000 руб. : 175 ч) x (22 дн. x 2 ч) = 7542,86 руб.

Всего за расчетный месяц программисту должно быть начислено 37542,86 руб. (30000 руб. + 7542,86 руб.).

Оплата труда в случае выполнения совместителем работы в особых условиях, в условиях, отклоняющихся от нормальных, производится в повышенном размере (статьи 146–154 ТК РФ). Совместителям, работающим в районах, где установлены районные коэффициенты и надбавки к заработной плате, труд оплачивается с учетом этих коэффициентов и надбавок. Так, в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях установлены и районные коэффициенты, и процентные надбавки за стаж работы в данных районах и местностях (статьи 316, 317 ТК РФ), на которые совместители также имеют полное право.

Если работник является внутренним совместителем, то, рассчитывая предельные размеры доходов по стандартным вычетам, доходы по основной работе и совместительству необходимо суммировать. Дело в том, что организация должна исчислять и удерживать НДФЛ со всех выплачиваемых сотруднику доходов (пункты 2 и 3 статьи 226 НК РФ). Определяя возможность применения подобных вычетов, необходимо учитывать все выплачиваемые сотруднику доходы, которые облагаются по ставке 13% и в отношении которых организация является налоговым агентом.

Порядок назначения пособий по временной нетрудоспособности для совместителей и основных работников одинаков. Внешний совместитель также должен представить работодателю листок нетрудоспособности, который выдается медицинским учреждением в нескольких экземплярах — по каждому месту работы. В строке больничного листка «Место работы» указывается полное или сокращенное наименование организации. В случае если гражданин работает у нескольких работодателей (по совместительству), на первом листке нетрудоспособности подчеркивается слово «Основное», на остальных листках нетрудоспособности подчеркивается «По совместительству» и проставляются серия и номер листка нетрудоспособности, выданного для представления по основному месту работы. В случае если работник работает у одного работодателя, слово «Основное» не подчеркивается.

Для подсчета страхового стажа совместителя необходима заверенная копия трудовой книжки с основного места работы.

Сумма пособия по временной нетрудоспособности по каждому месту работы не может превышать максимального размера, установленного Федеральным законом о бюджете ФСС РФ на соответствующий год. В районах и местностях, в которых в установленном порядке применяются районные коэффициенты к заработной плате, — в размере, не превышающем максимального размера пособия с учетом указанных коэффициентов.

Если на условиях внутреннего совместительства застрахованное лицо (работник) работает у одного и того же работодателя, то в случае заболевания работника средний заработок для исчисления пособия по временной нетрудоспособности должен определяться исходя из заработка, полученного им у данного работодателя. Период работы на условии внутреннего совместительства для расчета пособия значения не имеет (может быть меньше расчетного периода или больше), поскольку учитываются только выплаты, начисленные в расчетном периоде.5

Отпуск при работе по совместительству

В соответствии со статьей 286 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск на работе по совместительству предоставляется одновременно с отпуском по основной работе. Законодательством предусмотрена возможность предоставления отпуска авансом до истечения 6 месяцев работы. Казалось бы, что в этом случае ущемляются интересы работодателя, у которого работает совместитель, так как отпуск ему предоставляется не на общих основаниях — по соглашению работодателя и совместителя, а в зависимости от очередности предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у основного работодателя. Однако требование одновременного предоставления отпусков по основному месту и по совместительству, установленное в статье 286 ТК РФ, гарантирует работнику-совместителю возможность использовать эти отпуска по прямому назначению — для отдыха.

Оплата отпуска или выплата компенсации за неиспользуемый отпуск совместителям производится по общим правилам. Для оформления отпуска совместителю следует предоставить копию приказа о предоставлении отпуска по основному месту работы.

Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем по основному месту работы, работодатель обязан предоставить по письменному заявлению работника отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности, которая определяется как разница между отпуском по основному месту работы и отпуском по месту работы по совместительству. Работник вправе взять отпуск без сохранения заработной платы как на весь период, составляющий разницу между продолжительностью отпусков, так и на более короткий срок.

Однако остается невыясненным, как быть, если продолжительность отпуска по основной работе меньше, чем по совмещаемой работе. Например, в случае, когда государственный служащий работает по совместительству преподавателем вуза, которому предоставляется удлиненный ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 56 календарных дней. В данном случае по основному месту работы работник не может претендовать на продление своего отпуска или на предоставление отпуска без сохранения заработной платы. Тем не менее не исключается возможность получения работником отпуска без сохранения заработной платы по основному месту работы на общих основаниях.

Прекращение трудового договора с лицами, работающими по совместительству

Лица, работающие по совместительству, могут быть уволены по любому из оснований, предусмотренных статьей 77 ТК РФ. При этом должны соблюдаться все установленные законодательством правила прекращения трудового договора. Так, нельзя уволить совместителя по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности или в период пребывания в отпуске (часть 3 статьи 81 ТК РФ). При сокращении трудового договора по сокращению штатов необходимо не менее чем за два месяца предупредить совместителя персонально под расписку о предстоящем увольнении (статья 180 ТК РФ). При увольнении в связи с сокращением численности или штата работников либо при ликвидации организации-работодателя совместителям, как и другим работникам, выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка (статья 178 ТК РФ), но в отличие от других заработок на период трудоустройства не сохраняется, поскольку работники уже трудоустроены по основному месту работы.

Одной из особенностей трудового договора о работе по совместительству является установление дополнительного основания прекращения трудового договора с лицами, работающими по совместительству по трудовому договору на неопределенный срок. Они могут быть уволены в случае приема на работу работника, для которого эта работа будет основной (статья 288 ТК РФ) и в отличие от совместителя на него будет вестись трудовая книжка. О предстоящем увольнении работодатель обязан предупредить совместителя в письменной форме не менее чем за две недели до прекращения трудового договора с ним. В случае отказа работника ознакомиться с предупреждением о предстоящем увольнении надлежит составить об этом соответствующий акт. При этом не имеет значения продолжительность рабочего времени основного работника: работает ли он на условиях полного рабочего времени либо ему будет установлено неполное рабочее время. Даже если вновь принятому на работу основному работнику будет установлена продолжительность рабочего времени меньшая, чем совместителю, увольнение совместителя следует признать законным.

Следует обратить внимание на то обстоятельство, что в случае судебного спора судам необходимо проверять, выполняет ли принятый работник ту же работу, что и работник по совместительству.

Судебная практика:

Ф. 1 февраля 2007 года был принят на работу по совместительству в ОАО «М» в качестве электромеханика по лифтам. 18 июля 2007 года в ОАО «М» на постоянную работу в качестве электромеханика по лифтам 3-го разряда был принят С., для которого эта работа являлась основной.

12 июля 2007 года Ф. получил уведомление о расторжении трудового договора на основании статьи 288 ТК РФ в связи с приемом С. на постоянную работу.

Разрешая спор и отказывая Ф. в удовлетворении иска, Измайловский районный суд г. Москвы исходил из того, что его увольнение с работы, произведенное в соответствии со статьей 288 ТК РФ, Ф. не оспаривалось. В установленный законом срок он получил письменное уведомление о прекращении трудового договора и 31 июля 2007 года собственноручно написал заявление о своем увольнении, на основании которого в тот же день был издан приказ об его увольнении. Проверяя законность решения районного суда в кассационном порядке, судебная коллегия не усмотрела оснований для его отмены.

Выражая несогласие с состоявшимися судебными постановлениями, Ф. ссылался на то, что судом при рассмотрении его дела были допущены существенные нарушения норм процессуального права, которые, по его мнению, выражались в следующем.

Суд в полной мере не исследовал и не установил все обстоятельства, имеющие значение для дела, что повлекло вынесение незаконного решения. В частности, суд не принял во внимание и не проверил его (истца) доводы о том, что С. был принят на работу в ОАО «М» на другую работу — электромехаником по лифтам 3-го разряда, тогда как он (Ф.) работал электромехаником по лифтам 6-го разряда. Вместе с тем электромеханик 3-го разряда и электромеханик 6-го разряда — это работы разной квалификации с разной оплатой труда. Кроме того, заявитель указывал, что он и С. выполняли разные трудовые функции, в связи с чем увольнение его (Ф.) по основаниям статьи 288 ТК РФ является незаконным.

Перечисленные доводы Ф. послужили основанием к отмене состоявшихся судебных актов в силу следующих обстоятельств.

Отказывая в удовлетворении иска о восстановлении на работе, суд первой инстанции исходил из того, что ответчиком предоставлены доказательства работы Ф. в ОАО «М» по совместительству, в то время как С. принят на основное место работы. Однако суд не принял во внимание, что существенным обстоятельством, имеющим значение для правильного разрешения исков о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми расторгнут по статье 288 ТК РФ, является, помимо установленного факта заключения трудового договора по основному месту работы с новым работником, также то, выполняет ли вновь принятый работник ту же работу, которую выполнял ранее принятый по совместительству.

Обязанность доказать наличие всех этих обстоятельств возлагается на работодателя. Вместе с тем суд не проверил, выполняет ли С. ту же работу, которую ранее выполнял Ф.

Поскольку в данном случае имеющие значения для дела факты судом установлены не были, решение суда первой инстанции нельзя признать законным и обоснованным (постановление президиума Московского городского суда от 10.10.2008 по делу № 44г-391).6