Коллизионные нормы, определяющие порядок разрешения споров с иностранным элементом

В современных условиях все возрастающего сотрудничества государств возникает значительное количество частноправовых споров, осложненных иностранным элементом (трансграничные споры), передаваемые на рассмотрение судам того или иного государства. Помимо разрешения споров судебного вмешательства зачастую требуют и иные вопросы частноправового характера с участием иностранных лиц (установление юридического факта, усыновление, признание лица безвестно отсутствующим).

На регламентацию разрешения трансграничных гражданских дел направлены правовые нормы, объединенные термином международный гражданский процесс.

Международный гражданский процесс – это регламентированная унифицированными нормами международных договоров и нормами национального права публично-правовая деятельность суда и других правоприменительных органов по разрешению гражданских дел, осложненных иностранным элементом.

Предмет регулирования МГП – международный частноправовой спор или иной вопрос частноправового характера, требующий судебного вмешательства. Предмет характеризуют ряд элементов:

- международные – осложненный иностранным элементом

- частноправовой – спор по гражданским или торговым делам (civil and commercial matters); две позиции – англо-саксонская система (деление на а)гражданские и торговые б) публичные дела); романо-германская система – все в гражданские дела относит.

Сферу МГП составляют следующие институты МГП:

- определение гражданской процессуальной праводееспособности иностранных граждан и ЮЛ;

- особенности участия государства и международных организаций в трансграничных гражданских делах

- международная судебная юрисдикция по гражданским делам

- особенности судопроизводства по трансграничным гражданским делам

- оказание правовой помощи по гражданским делам и исполнение иностранных поручений

- признание и исполнение иностранных судебных решений

В этой сфере имеется ряд коллизионных норм, связанных:

1) вопросы гражданской процессуальной праводееспособности иностранных лиц

Право на судебную защиту законных интересов иностранных лиц является неотъемлемым элементом их общего правового статуса. На сегодняшний день иностранные лица пользуются процессуальными правами и несут процессуальные обязанности наравне с российскими организациями и гражданами. Процессуальные льготы в арбитражном процессе предоставляются иностранным лицам, если они предусмотрены международным договором РФ. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций (реторсии).

Коллизионные вопросы возникают в области процессуальной правоспособности и дееспособности. В ГПК РФ гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом.

1) закон гражданства – если он иностранец, нет иных гражданств, не проживает в РФ

2) закон домицилия (закон места жительства)

- при наличии у иностранца нескольких иностранных гражданств

- лицо без гражданства

3) односторонняя коллизионная норма в пользу российского права, если:

- бипатрид и одно из них российское

- иностранный гражданин имеет место жительства в РФ

Лицо, не являющееся на основе личного закона процессуально дееспособным, может быть на территории Российской Федерации признано процессуально дееспособным, если оно в соответствии с российским правом обладает процессуальной дееспособностью.

Личным законом иностранной организации считается право страны, в которой организация учреждена (закон инкорпорации). На основе личного закона иностранной организации определяется ее процессуальная правоспособность. Иностранная организация, не обладающая в соответствии с личным законом процессуальной правоспособностью, может быть на территории РФ признана правоспособной в соответствии с российским правом. Процессуальная правоспособность международной организации устанавливается на основе международного договора, в соответствии с которым она создана, ее учредительных документов или соглашения с компетентным органом РФ.

В АПК специальная норма об определении процессуальной праводееспособности отсутствует. Иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их юридический статус и право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности.

30.Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака в Российской Федерации.

Международное семейное право – отрасль МЧП (Ерпылева) или институт МЧП (Волова), представляющий собой совокупность норм национального законодательства и международных договоров, регулирующих международные семейные отношения, т.е. семейные отношения, осложненные иностранным элементом.

К отношениям, регулируемым МСП, относятся семейные правоотношения, осложненные иностранным элементом, а именно:

- вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным

- определение режима имущества между супругами

- регулирование алиментных обязательств

- усыновление

В каждом государстве преобладают свои нормы в силу истории, религии, обычаев, традиций, правил вежливости. Например, в мусульманских странах – обет верности, ниже возраст вступления в брак, условия о материальной обеспеченности жениха. Соблюдение условий вступления в брак обеспечивает его действительность. Отсутствие единообразия порождает «хромающие браки», т.е. браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом.

Основной метод регулирования – коллизионно-правовой метод. Унификация семейного права идет путем создания коллизионных норм. Материальных международных норм мало.

Основными источниками международного семейного права выступают – национальное законодательство и международные договоры как двустороннего, так и многостороннего характера.

Среди источников национального законодательства следует отметить СК РФ 1995 года, который взамен ранее действовавших односторонних коллизионных привязок (исключительно советское законодательство) предусмотрел двусторонние коллизионные нормы на основе личного статута физических лиц (закон гражданства, закон места жительства)

Среди региональных международных договоров, в которых участвует РФ, выступает Конвенция СНГ о правовой помощи и правоотношения по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года. В ней сформулированы нормы, закрепляющие принципы права при регулировании следующих отношений: материальные условия заключения брака, признания брака недействительным, расторжение брака, признание брака недействительным, отношения между супругами, между родителями и детьми, установление и оспаривание отцовства (материнства).

В различных странах 3 подхода к браку:

- брак – это статус (большинство ЗС + Европейский страны + РФ)

- брак – это договор (арабские страны, мусульманские страны, некоторые штаты Индии)

- брак – стратегическое партнерство (признается брак с однополыми лицами)

В разных странах регистрация брака осуществляется судьями, муниципалитетами, различными церквями, органами исполнения власти (ЗАГС в РФ). По законодательству всех государств выдается свидетельство о браке, делается запись в церковных книгах - если брак зарегистрирован в церкви.

Материальные условия (существенные условия действительности брака):

1) Брачная дееспособность

Во многих странах – с совершеннолетия, в ряде стран (Англии) – раньше совершеннолетия (обычно раньше для женщины)

2) Отсутствие предыдущего нерасторгнутого брака

В японском ГК ст. 189 – международный брак, но если двоеженец – недобросовестно – подлежит уголовной ответственности

3) согласие лиц, вступающих в брак

Ст. 146 ФГК: согласие должно быть ясно выражено при вступлении в брак несовершеннолетних.

Ст. 46 испанского ГК: требуется согласие их родителей (опекунов/попечителей)

4) отсутствие отношений родства/свойства в определенной степени близости. Во всех странах запрет брака между кровными родственниками по прямой и боковой линии до 3-ей степени родства и между свояками по прямой линии В некоторых странах – между свояками по боковой линии между усыновленным и усыновителями (так как злоупотребление)

5) отсутствие определенной болезни (в некоторых ЗС – это венерические болезни)

6) выполнение предписанных законом ограничений: для вдов и разведенных женщин (могут вступить в новый брак, как правило, не ранее 300 дней) В Германии - 10 месяцев, в Японии – 6 месяцев после смерти мужа, развода (для определения беременности)

Основания для признания брака недействительным по законодательству различных стран:

1) абсолютное основание при наличии другого нерасторгнутого брака (исключение: Япония, некоторые штаты США = 19 штатов – полигамны)

2) наличие между супругами отношений родства, свойства в запрещенной степени – это основание сразу прекращает брак без процесса (Франция, Англия, Германия – основание для оспорения брака и возможность признания его ничтожным

3) недостижение брачного возраста

4) некоторые специальные условия в законодательстве некоторых государств (Англии, США – заключение брака с душевнобольным, в Танзании – не заключение брака без проверки на СПИД, обязательное предоставление справки (Франция), Таиланд – справка о том, что не менялся пол)

Законодательство зарубежных стран имеет следующие основания оспоримости брака:

1) нарушение формы брака (в РФ – ЗАГС)

2) отсутствие согласия одной из сторон, если это требуется по законодательству данной страны (сожжет быть порок воли, обман, насилие или подкуп)

3) недостижение брачного возраста

4) вступление в брак разведенной женщины или вдовы ранее установленного в законодательстве сроке (мусульманские страны)

5) наличие серьезной болезни

При заключении брака в РФ возможны два варианта присутствия иностранного элемента:

1) между гражданами иностранных государств (иностранный брак)

2) между лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а другое гражданство иностранного государства (смешанный брак)

В СК РФ (ч.2 ст.156 СК РФ) указано, что условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака (критерий гражданства по закону личного статута), с соблюдением требований в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (оговорка о публичном порядке). Данная норма – норма, допускающая применение иностранного права при определении материальных условий.

Особо урегулированы вопросы с бипатридами и апатридами. Если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство РФ, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. При наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств (принцип свободы воли). Условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства (критерий домицилия закона личного статута).

Российские граждане вправе регистрировать брак не только в РФ, но и на территории иностранных государств. Их разделяют на:

1) консульские (браки, заключенные в дипломатических представительствах и консульских учреждениях) – ст.157 СК РФ

Браки между гражданами РФ, проживающими за пределами территории РФ, заключаются в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ. Браки между иностранными гражданами, заключенные на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в РФ.

2)общегражданские (в компетентных органах иностранного государства) – ст.158 СК РФ

Браки между гражданами РФ и браки между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ, если отсутствуют обстоятельства, препятствующие заключению брака по законодательству РФ.

Для признания такого брака действительным должно быть:

- соблюдено законодательство РФ применительно к материальным условиям вступления в брак (ст.14 СК РФ)

- соблюдено законодательство государства, на территории которого заключается брак.

Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ.

В отношении расторжения брака (ст.160 СК РФ) продолжает действовать односторонняя коллизионная норма. Расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством РФ.

Расторжение брака между гражданами РФ либо расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ.

Гражданин РФ, проживающий за пределами территории РФ, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Можно расторгнуть брак и в иностранном суде. РФ признает иностранные судебные решения о расторжении брака. Оно самодостаточно и не требует дублирования со стороны российских органов. Такое лицо может зарегистрировать новый брак в РФ. Норм, регламентирующих реализацию признания иностранных решений нет.

В случае, если в соответствии с законодательством РФ допускается расторжение брака в органах ЗАГС, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ.