Заключенный 29.12.2013 договор, поименованный сторонами как договор коммерческой концессии, содержит все существенные условия. Нет оснований для признания его недействительным
МЕМОРАНДУМ ИСТЦА
по делу по исковому заявлению
ОАО «Баффало» к ООО «Ресторан Сервис Групп»
о взыскании неустойки по договору коммерческой концессии
г. Казань, 2015
Содержание
1) Список сокращений ................................................................ 3
2) Список источников.................................................................. 5
3) Изложение фактов................................................................... 7
4) Правовая позиция.................................................................... 9
5) Просительная часть............................................................... 20
6) Приложения........................................................................... 21
Список сокращений
1. АПК РФ - Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ
ВАС РФ – Высший Арбитражный суд Российской Федерации
ВС РФ – Верховный Суд Российской Федерации
4. Г. –год
ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301, Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть вторая) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ. СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410
6. Договор –договор коммерческой концессии между ОАО «Баффало» и ООО «Ресторан Сервис Групп» от «29» декабря 2013 года
7. Договор долевого участия – договор долевого участия в ходе долевого строительства между ООО «Ресторан Сервис Групп» и ООО «Бизнесс Центр» от 05.05.2013
8. Застройщик - ООО «Бизнес Центр»
Истец – Открытое Акционерное Общество «Баффало»
10. Кв.м. –квадратный метр
11. Конституция РФ– Конституция Российской Федерации от 12.12.1993. РГ от 25 декабря 1993 г. N 237
12. ОАО – Открытое акционерное общество
13. ООО – общество с ограниченной ответственностью
Ответчик – Общество с ограниченной ответственностью «Ресторан Сервис Групп»
15. П. – пункт
16. Пользователь –ООО «Ресторан Сервис Групп»
17. Правообладатель – ОАО «Баффало»
РГ – «Российская газета»
19. РФ– Российская Федерация
СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации
21. СМИ –средства массовой информации
22. Ст. – статья
23. ТЦ – торговый центр
24. Указ Президента РФ N 188 -Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера", РГ от 10 марта 1997 г. N 10
25. Условие о залоге –пункт 1.4 Договора о передачи Пользователем в залог права требования участника долевого строительства, вытекающее из договора участия в долевом строительстве от 05.05.2013
26. ФЗ «О коммерческой тайне» - Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне", РГ от 5 августа 2004 г. N 166
27. ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» - Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", РГ от 29 июля 2006 г. N 165
28. Роспатент -федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности
Список источников
I. Нормативно-правовые акты:
1) Конституция Российской Федерации от 12.12.1993. РГ от 25 декабря 1993 г. N 237;
2) Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301;
3) Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ
4) Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера", РГ от 10 марта 1997 г. N 10
5) Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне", РГ от 5 августа 2004 г. N 166
6) Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", РГ от 29 июля 2006 г. N 165
II. Судебная практика:
III. Литература:
1. Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть (отв. ред. - Е.А. Суханов). - М.: «ВолтерсКлувер», 2008;
2. Гражданское право: В 4 т. Т. 4: Обязательственное право (отв. ред. Е.А. Суханов). - М.: «ВолтерсКлувер», 2008;
3. Гражданское право: В 4 т. Т. 3: Обязательственное право (отв. ред. - Е.А. Суханов). - М.: «ВолтерсКлувер», 2008;
4. Сохранение коммерческой информации в тайне: как запретить работнику использовать ее в собственных целях (Л. Сальникова, "Финансовая газета", N 24, июнь 2010 г.)
5. Бердышев С.Н. Гражданское право для бухгалтера (под редакцией А.В. Касьянова; издание второе, исправленное и дополненное). - М.: ИД "ГроссМедиа": РОСБУХ, 2013.
6. Лицензионный договор и договор коммерческой концессии: правовой и учетный аспекты (Е.М. Сорокина, А.А. Фадеева, "Международный бухгалтерский учет", N 40, октябрь 2013 г.)
7. Пергамент М.Я. Договорная неустойка и интерес в римском и современном гражданском праве, Одесса. "Экономическая" типография. Почтовая улица. Дом № 43, 1899г.
8. КарапетовА.Г.Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве, М.: Статут, 2005. - 286 c.
9. Гелашвили Е.В. Договор коммерческой концессии, Автореферат дис. . кандидата юридических наук, Краснодар, 2007
10. Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия, М.: ИКЦ «Академкнига», 2005. - 375 с.
11. Бобков С.А. Правовое регулирование коммерческой концессии в Российской Федерации, Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. М.: РГТЭУ, 2004. – 207 с.
12. Богатырев Ф.О. О сущности залога имущественных прав, "Журнал российского права", 2001, N 4
13. Рак В.В. Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере использования коммерческой информации, диссертация на соискание ученой степени, Москва, 2006. - 168с.
IV. Интернет-ресурсы:
1. Лермонтов Ю.М. Договоры: бухгалтерские и налоговые последствия. - Специально для системы ГАРАНТ, 2011 г.
Изложение фактов
«29» декабря 2013 года между ОАО «Баффало» и ООО «Ресторан Сервис Групп» был заключен договор коммерческой концессии, согласно которому Правообладатель передал Пользователю комплекс исключительных прав (п. 1.1 Договора):
1. Коммерческое обозначение Правообладателя
2. Охраняемую коммерческую информацию
3. Секреты производства
Названный комплекс прав содержался в переданном Пользователю Бизнес-плане ОАО «Баффало». Данный документ содержал надпись “Охраняемая законом коммерческая информация, только для органов управления ОАО “Баффало” и его контрагентов, заключивших договор франчайзинга. Экземпляр для ООО “Ресторан Сервис Групп”.
Указанный договор был заключен за вознаграждение, сроком на 10 лет и содержал условие о залоге права требования участника долевого строительства, вытекающего из договора участия в долевом строительстве между ООО «Ресторан Сервис Групп» и ООО «Бизнес Центр» (п. 1.4 Договора). Также в качестве дополнительных мер ответственности за неисполнением Пользователем условий вышеназванного договора была предусмотрена неустойка в размере 10 000 000 рублей (п. 1.3 Договора).
Обязанность по регистрации договора коммерческой концессии в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности соглашением сторон была возложена на ООО «Ресторан Сервис Групп» .Однако, регистрация договора им не произведена.
Согласно условию договора коммерческой концессии о залоге, после оформления в собственность ООО “Ресторан Сервис Групп” обязуется передать в залог ОАО “Баффало” помещение первого этажа Торгового центра «Супер Плаза».расположенного по адресу: г. Энск, ул. Энная, д. 1, на земельном участке с кадастровым номером: 100:10:100:1000, общая площадь которого составляет 1 000 кв.м. Данное помещение является предметом договора участия в долевом строительстве от 05.05.2013, заключенного между ООО “Ресторан Сервис Групп” и ООО “Бизнес Центр”
«30» января 2014 года была произведена регистрация Договора залога, согласно которому от Пользователя к Правообладателю перешло право требования по вышеуказанному договору Долевого участия.
Однако, между застройщиком ТЦ «Супер Плаза» и ООО «Ресторан Сервис Групп» было заключено Дополнительное соглашение, согласно которому предмет договора долевого участия был изменен. Данное соглашение, согласно материалам дела, было зарегистрировано в установленном законом порядке.
Впоследствии, на открытии ресторана «БаффалоСтейк» присутствовали журналисты двух телеканалов, радиостанции и трех глянцевых журналов. Все представители СМИ с точностью зафиксировали фразу директора ресторана, распространяющую охраняемую коммерческую информацию Бизнес-плана ОАО «Баффало»: «Скажу Вам по секрету, не всякий город нашей необъятной Родины может похвастаться наличием ресторана «Баффало Стейк». Такие, без преувеличения выдающиеся рестораны, до сего дня были только в столичных городах – Москве, СПб, Казани – третьей столице России, Екатеринбурге – столице Урала, Владивостоке – столице Дальнего Востока. Теперь и Энск по праву может считаться столицей – столицей высокой кухни! Еще по большему секрету скажу Вам, дорогие наши друзья и гости – в ближайшие пять лет мы, конечно, не ждем переноса столицы в Энск, но точно в ближайшие пять лет вряд ли где-то еще вы сможете отведать отменные стейки Баффало!».
Т.к. данная информация соответствовала признакам коммерческой тайны и согласно условиям Договора коммерческой концессии являлась «охраняемой коммерческой информацией», ОАО «Баффало» счел свое право нарушенным и обрался с иском в Арбитражный суд с требованием о взыскании неустойки посредством обращения взыскания на залог, оцененный независимыми оценщиками в 10 000 000 рублей.
Правовая позиция
Заключенный 29.12.2013 договор, поименованный сторонами как договор коммерческой концессии, содержит все существенные условия. Нет оснований для признания его недействительным
29.12.2013 года между ОАО «Баффало» и ООО «Ресторан Сервис Групп» был заключен договор, поименованный сторонами как договор франчайзинга. Правовая природа договора соответствует договору коммерческой концессии, регламентированного статьей 1027 ГК РФ, на момент заключения договора действовала редакция Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ. Договор был заключен сроком на 10 лет.
В договоре были закреплены необходимые существенные условия, предусмотренные статьей 1027 ГК РФ, а именно:
I. Предметом договора является предоставление правообладателем права пользователю использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, установленных пунктом 1.1. договора: право на коммерческое обозначение Правообладателя,
право на охраняемую коммерческую информацию, право на секреты производства (ноу-хау).
II. Наличие цены в виде вознаграждения, выплачиваемого пользователем правообладателю, предусмотренного пунктом 1.1. договора.
III. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав – ведение ресторанного бизнеса;