Составление списка аффилированных лиц и его изменение
Форма списка законодательством не установлена. Ее можно закрепить в ЛНПА. Как правило, список оформляется в виде таблицы. Часто список подписывает руководитель общества.
Пример.
Выдержка из списка аффилированных лиц:
"Список аффилированных лиц ООО "Березка" по состоянию на 09.01.2015:
| N п/п | Полное наименование юридического лица или Ф.И.О. физического лица (аффилированного лица) | Место нахождения юридического лица или место жительства физического лица | Основание (основания), в силу которого (которых) лицо признается аффилированным (с указанием нормы законодательства) | Дата возникновения аффилированности (дата основания общества либо более поздняя дата, когда лицо приобрело статус аффилированного) |
| 1 | Иванов Иван Иванович | г. Минск, ул. Серебряная, д. 11, кв. 33 | Председатель совета директоров ООО "Березка" (абзац 2 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах) | 03.03.2014 |
| 2 | УП "Сосна" | г. Минск, ул. Вокзальная, д. 55, комн. 33 | Унитарное предприятие, созданное ООО "Березка" (абзац 7 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах) | 19.05.2014 |
| ... | ... | ... | ... | ... |
"
Состав аффилированных лиц периодически меняется. Например, если меняются члены органов управления общества, являющиеся аффилированными лицами, и т.д. Список следует поддерживать в актуальном состоянии для того, чтобы быть уверенным в том, что на дату заключения той или иной сделки она не была (не будет) сделкой с заинтересованностью либо если заинтересованность есть, то об этом известно и можно соблюсти порядок, установленный законодательством для принятия решений по таким сделкам.
Примечание. О порядке принятия решений по сделкам с
заинтересованностью см. путеводитель по корпоративным процедурам "Порядок
совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью
аффилированных лиц", этап 4.
Изменения в список могут оформляться отдельным документом.
Пример.
Изменения в список аффилированных лиц ООО "Березка" N 3 по состоянию на 13.01.2015.
| N п/п | Полное наименование юридического лица или Ф.И.О. физического лица (аффилированного лица / бывшего аффилированного лица) | Место нахождения юридического лица или место жительства физического лица | Дата приобретения / утраты статуса аффилированного лица | Суть изменения | Основание изменения (с указанием нормы законодательства) | Подпись корпор. секретаря |
| 1 | Андреев Андрей Андреевич | г. Минск, ул. Счастливая, д. 18, кв. 44 | 13.01.2015 | Выбыло из состава аффилированных лиц | Договор купли-продажи доли в уставном фонде ООО "Березка" от 13.01.2015 б/н (продало долю в уставном фонде) (абзац 4 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах) | Подпись |
| 2 | ООО "Тополь" | Г. Гродно, ул. Земляная, д. 57, комн. 9 | 13.01.2015 | Включено в состав аффилированных лиц | Договор купли-продажи доли в уставном фонде ООО "Березка" от 13.01.2015 б/н (приобрело долю в уставном фонде) (абзац 4 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах) | Подпись |
| Обратите внимание! Если изменений в списке несколько (например, 4), то для удобства можно оформить список в новой редакции с учетом сделанных изменений |
Список (и изменения к нему) является документом хозяйственного общества и должен храниться по месту нахождения общества (статья 63 Закона о хозобществах).
ЭТАП 2. КВАЛИФИКАЦИЯ СДЕЛКИ В КАЧЕСТВЕ СДЕЛКИ,
В КОТОРОЙ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ
2.1. Выявление признаков сделки, при наличии которых в ее совершении имеется заинтересованность аффилированных лиц >>>
2.2. Определение порядка принятия решения о сделке с заинтересованностью >>>
2.2.1. Отграничение сделок с заинтересованностью, для совершения которых не требуется решение общего собрания участников (акционеров) хозяйственного общества либо совета директоров (наблюдательного совета) >>>
2.2.2. Разграничение компетенции по принятию решения о совершении иных сделок с заинтересованностью между общим собранием участников (акционеров) хозяйственного общества и советом директоров (наблюдательным советом) >>>
Выявление признаков сделки, при наличии которых в ее совершении имеется заинтересованность аффилированных лиц.
Заинтересованность аффилированных лиц в совершении обществом сделки признается в случае:
1) если аффилированные лица являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (абзац 2 части 1 статьи 57 Закона о хозобществах).
Под стороной сделки с заинтересованностью следует понимать контрагента общества по этой сделке (часть 2 пункта 17 Методических рекомендаций о некоторых вопросах рассмотрения дел о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества, утвержденных постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2012 N 26 (далее - Методические рекомендации)).
Пример.
Общество намерено предоставить заем унитарному предприятию, которое является участником холдинга, в который входит общество. Такое унитарное предприятие является для общества аффилированным лицом (абзац 3 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах), соответственно в совершении сделки имеется заинтересованность унитарного предприятия.
Аффилированное лицо может не только выступать стороной сделки, но и действовать в интересах третьего лица в отношениях с обществом.
Пример.
УП "А" (доверитель) заключило договор поручения с индивидуальным предпринимателем Петровым П.П. (поверенный), в соответствии с которым Петров П.П. обязался представлять интересы УП "А" при совершении сделок купли-продажи готовой продукции УП "А".
ООО "Б" намерено приобрести продукцию УП "А", от имени которого договор купли-продажи заключает Петров П.П. В случае если Петров П.П. является для ООО "Б" аффилированным лицом, такой договор купли-продажи будет являться для этого общества сделкой, в заключении которой имеется заинтересованность Петрова П.П.;
2) если аффилированные лица владеют (каждое в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами долей в уставном фонде (акций) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (абзац 3 части 1 статьи 57 Закона о хозобществах).
Пример.
При рассмотрении вопроса о заключении договора поставки оборудования между ООО "А" и ООО "Б" было установлено, что сын и супруга одного из участников ООО "А" (25 процентов долей в уставном фонде ООО "А") в совокупности владели 30 процентами долей в уставном фонде ООО "Б". Такие лица являются аффилированными для ООО "А" (абзац 8 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах). В совершении сделки имеется их заинтересованность;
3) если аффилированные лица являются собственниками имущества юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (абзац 4 части 1 статьи 57 Закона о хозобществах).
Пример.
При рассмотрении вопроса о заключении договора аренды между ООО "А" и УП "Б" было установлено, что супруга члена совета директоров ООО "А" Петрова И. является собственником имущества УП "Б". Петрова И. является аффилированным лицом ООО "А" (абзац 8 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах). В совершении сделки имеется заинтересованность такого лица;
4) если аффилированные лица занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом (абзац 5 части 1 статьи 57 Закона о хозобществах). К органам управления общества относятся общее собрание, совет директоров, коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция) или единоличный исполнительный орган общества (директор или генеральный директор) (части 2 и 3 статьи 33 Закона о хозобществах).
Термин "должность" применяется для определения служебного положения работника, то есть лица, состоящего в трудовых отношениях с нанимателем на основании заключенного трудового договора (абзацы 8 и 11 части 1 статьи 1 Трудового кодекса Республики Беларусь). Трудовой договор может заключаться с лицом, избранным в качестве единоличного исполнительного органа, а также с членом коллегиального исполнительного органа общества (ч. 5 ст. 54 Закона о хозобществах).
Пример.
При рассмотрении вопроса ООО "А" о предоставлении займа ООО "Б" выяснилось, что директором ООО "Б" на основании заключенного трудового договора является Славина Т. - дочь члена правления ООО "А". Славина Т. является аффилированным лицом ООО "А" (абзац 8 части 1 статьи 56 Закона о хозобществах). В совершении сделки имеется заинтересованность такого лица.
Вместе с тем в соответствии с законодательством права и обязанности единоличного исполнительного органа общества, а также членов коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества могут быть определены гражданско-правовым договором (часть 5 статьи 54 Закона о хозобществах). В таком случае формально аффилированное лицо не будет считаться заинтересованным лицом в заключении сделки в описываемом случае;
5) в иных случаях, определенных уставом. В уставе могут быть закреплены ситуации, не предусмотренные законодательством (абзац 6 части 1 статьи 57 Закона о хозобществах).
Пример.
Формулировка положения устава:
"Сделка признается совершенной с заинтересованностью аффилированных лиц, если аффилированные лица Общества на основании гражданско-правового договора осуществляют полномочия в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с Обществом".
| Обратите внимание! Для признания недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица, необходимо, чтобы лицо являлось аффилированным на момент совершения сделки (часть 4 пункта 24 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 20 "О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)" (далее - Постановление Пленума N 20)) |
Примечание. Подробнее о признании недействительной сделки с
заинтересованностью аффилированных лиц, совершенной в нарушение
установленного порядка, см. путеводитель по корпоративным процедурам
"Порядок совершения хозяйственными обществами сделок с заинтересованностью
аффилированных лиц", пункт 6.2 этапа 6.