Обычай (mos и consuetudo)

РОССИЙСКАЯ АКАДЕМИЯ ПРАВОСУДИЯ

Кафедра международного права

Л.Л.КОФАНОВ

РИМСКОЕ ПРАВО

Учебное пособие курса лекций

Для студентов очной и очно-заочной форм обучения

(Специальность 030501 (65) — (021100) Юриспруденция)

Москва

СОДЕРЖАНИЕ

Раздел 1. ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 1. ВВЕДЕНИЕ. ИстоЧники права. ЭПОХА РЕСПУБЛИКИ

Лекция 2. ИстоЧники права. ЭПОХА ДОМИНАТА И КОДИФИКАЦИЯ ЮСТИНИАНА

Раздел 2. СИСТЕМА РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 3. СООТНОШЕНИЕ СИСТЕМ IUS NATURALE, IUS GENTIUM, IUS CIVILE. СИСТЕМА ДЕЛЕНИЯ НА ЛИЦА, ВЕЩИ И ИСКИ. ПРАВО ЛИЦ В ЧАСТНОМ И ПУБЛИЧНОМ ПРАВЕ. ВЕЩНОЕ ПУБЛИЧНОЕ И ЧАСТНОЕ ПРАВО. IUDICIUM PUBLICUM И IUDICIUM PRIVATUM.

Раздел 3. ПРАВО ЛИЦ (PERSONAE)

Лекция 4. ЛИЦА: Общие положениЯ, СТАТУСЫ СВОБОДЫ, ГРАЖДАНСТВА И СЕМЕЙНЫЙ СТАТУС

Лекция 5. ЛИЦА: ИЗМЕНЕНИЕ И УМАЛЕНИЕ ПРАВОСПОСОБНОСТИ, ДЕЕСПОСОБНОСТЬ, ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

Раздел 4. СЕМЕЙНОЕ ПРАВО

Лекция 6. ЛИЦА: БРАЧНОЕ ПРАВО, ОТЦОВСКАЯ ВЛАСТЬ, ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО

Раздел 5. ВЕЩНОЕ ПРАВО

Лекция 7. Понятие вещи. владение

Лекция 8. Право собственности

Лекция 9. права на чужие вещи

Раздел 6. НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО

Лекция 10. ПРАВО НАСЛЕДованиЯ. НАСЛЕДОВАНИЕ ПО ЗАВЕЩАНИЮ И ПО ЗАКОНУ.

Лекция 11. ПРАВО НАСЛЕДованиЯ НЕОБХОДИМОЕ НАСЛЕДОВАНИЕ. ЛЕГАТЫ И ФИДЕИКОМИССЫ

Раздел 7. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО

Лекция 12. ОПРЕДЕЛЕНИЯ И ПРОИСХОЖДЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА. МЕСТО, ВРЕМЯ, ПРОСРОЧКА И ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА.

Лекция 13. ЗАЧЕТ И ОБЕСПЕЧЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

Лекция 14. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ ДОГОВОРОВ

Лекция 15. БЕЗЫМЯННЫЕ КОНТРАКТЫ. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ИЗ КВАЗИ-ДОГОВОРОВ, ДЕЛИКТОВ И КВАЗИ-ДЕЛИКТОВ

Раздел 8. ЗАЩИТА ПРАВ. ИСКИ.

Лекция 16. ИСКИ (ACTIONES) И ФОРМЫ СУДЕБНЫХ ПРОЦЕССОВ

Раздел 9. РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА

Лекция 17. РИМСКОЕ ПРАВО В ВИЗАНТИИ, РОССИИ И ЗАПАДНОЙ ЕВРОПЕ (VI-XXI ВВ.)

ПРЕДИСЛОВИЕ

Данное пособие предназначено для студентов юридических и исторических факультетов и представляет собой развернутый план конспект лекций сжатого курса по римскому частному праву и основам римского публичного права (34 академических часа). Пособие не заменяет собой базового учебника по римскому частному праву, однако способствует более полному и правильному усвоению курса лекций. Здесь дана выжимка из лекций и учебника, т.е. собраны наиболее важные сведения, определения и латинская юридическая терминология, обычно плохо усваиваемая студентами. Более полно даны лишь разделы 2 и 9, так как материалы лекций этих разделов отсутствуют в базовом учебнике Использование пособия позволит студентам при подготовке к экзаменам сконцентрировать свое внимание на важнеших аспектах римского права. Этому способствует и система подачи материала. Курс лекций разбивается на отдельные главы, подглавы и параграфы. Наиболее важные понятия и термины выделяются либо прописным, либо полужирным, либо курсивным шрифтом. Материал пособия далеко не всегда совпадает с базовым учебником по римскому праву (Римское частное право (под ред. И.Б.Новицкого, И.С. Перетерского). М., 1948), т.к. опирается именно на курс лекций, дающих не только общепринятые концепции, но и личную позицию лектора по некоторым юридическим институтам римского права, особенно публичного права.

Общая схема лекций придерживается классической модели, принятой еще во II в. н.э. в Институциях Гая. Первый блок лекций (1-3 лекции) - источники и система римского права - является вводным, цель которого - познакомить студентов как со структурой римской правовой системы и с теми первоисточниками, из которых мы черпаем сегодня наши знания об этом предмете. Далее даются лекция по праву лиц. Затем приводится материал по вещному праву, т.е. по институтам собственности, владения, сервитутов и наследства. Особое внимание уделяется обязательственному праву - важнейшей части римской юриспруденции, знание которой необходимо для всякого профессионального юриста и грамотного историка. Далее дается краткий, но достаточно содержательный обзор римской системы исков и процесса, одной из наиболее сложных тем курса. Наконец, в завершающей лекции дается обзор рецепции права в Византии, России и Западной Европе.

Лекция 1

ВВЕДЕНИЕ

1) Значение римского права сегодня:

а) Опыт более чем 2,5 тыс. лет; б) Почти вся юридическая терминология - латинского происхождения; в) До недавнего времени многие страны запада непосредственно пользовались римским правом, лишь приспособляя его к современности (Германия, Франция, Италия, Испания, Латинская Америка и т.д.); г) И сегодняшние своды законов европейских стран базируются на принципах римского права (особенно обязательственное и наследственное право); д) Российские законы конца прошлого - начала нашего века также строились на принципах и нормах римского права

2) Общая идея римского права:

а) Цицерон (знаменитый адвокат, оратор и политик I в. до н.э.), говоря о смысле и значении римского права, обосновал теорию общественного договора между людь ми о том, что позволительно, а что не позволительно делать.

б) Он же указывает на значение права как средства регулирования отношений между индивидуумом и коллективом (обществом), подчеркивая, что каждый гражданн должен владеть частным как своим, а государственным, как общим. Общеизвестно его изречение, отражающее характер римского права в целом "res publica est res populi", то есть "государственное имущество - это достояние народа"

в) Вообще, говоря об отношении индивидуума к обществу, он подчеркивает, что каждый гражданин обязан делиться с обществом тем благом, которое не наносит ущерба его индивидуальной собственности. Он выражает это в следующем образе: путник, несущий факел, должен освещать дорогу не только себе, но и рядом идущим спутникам.

г) Он говорит также об общем принципе источника права: цивильное право должно черпать из естественого (ius naturale) или божественного (ius divinum) права, которое только и может отражать истинную справедливость.

д) Отсюда развитие в римском праве идеи равенства перед законом (aequitas) и справедливости (iustitia) - принцип каждому воздавать должное.

ИстоЧники права

ПЕРИОДИЗАЦИЯ

Юристы обычно выделяют следующие периоды развития источников римского права:

1. Архаическое право (754-367 гг. до н.э.) - эпоха возникновения и развития римского права, его основного источника - законов. Главное достижение этого периода - создание законов XII таблиц (451-450 гг. до н.э.)

2. Предклассическое право (367- 27 гг. до н.э.) - период возникновения и развития преторского права, основанного на собрании эдиктов судебных магистратов - преторов.

3. Классическое право (27 г. до н.э. - 1 треть III в. н.э.) период расцвета римской юриспруденции - наибольшее число наиболее изветсных римских юристов приходится на этот период

4. Постклассическое право (сер III в.н.э. - V в. н.э.) - период резкого снижения активности римских юристов, появления многочисленных компиляций и сборников

5. Кодификация Юстиниана (528 - 534 гг.) - создание корпуса римского права - основы для дальнейшего развития всего европейского права

ЭПОХА РЕСПУБЛИКИ

ОБЫЧАЙ (MOS И CONSUETUDO).

Обычай (mos) всегда имел в Риме большое значение. Как справедливо отметил великий немецкий романист Т.Моммзен, в Риме всякое право прежде чем стать законом, должно стать фактом, что и регулировалось обычаем, то есть неписанной договоренностью в обществе поступать так, а не иначе. Обычай в республиканскую эпоху часто и успешно спорил с законом, так как последний мог быть отменен обычаем не применять его. Позднее, в эпоху классического (I-III вв.н.э.) и постклассического права (конец III-V вв.н.э.) для обозначения обычая в обиходе был термин consuetudo; обычай теперь применялся лишь там, где отношения не регулировались законом, то есть преимущественно дополнял, а не заменял закон.

ЗАКОНЫ (LEGES).

Под законом (lex) римляне понимали волю, приказ всего римского народа, выраженную во время общего голосования в народном собрании. Древнейшая форма - куриатный закон, то есть закон, принятый на народном собрании по куриям. Такой закон сопровождался общей сакральной клятвой всего народа хранить верность закону, Нарушение этой клятвы вело к религиозному проклятию (sacer esto) виновника и принесению его в жертву подземным богам. В республиканскую эпоху законы стали принимать в трибутных комициях, такие законы уже не сопровождались сакральными клятвами.

Законопроект предварительно обсуждался в сенате, а затем уже выносился на народное собрание. Обычная структура закона республиканской эпохи следующая: а) Praescriptio - вводная часть, где указывались имена магистратов, при которых принят закон, б) rogatio - собственно, содержание закона, в) sanctio - то есть санкция, наказание за нарушение закона. Различались leges perfectae, то есть законы, имеющие специальную санкцию за их нарушение, и leges imperfectae - то есть законы без санкции.

3. Leges regiae - древнейшие законы царской эпохи носившие преимущественно сакральную форму, были подобны религиозным запретам табу на то или иное действие.

4. а) Leges XII tabularum - законы 12 таблиц. Это древнейший свод законов, принятый в 451-450 гг. до н.э. специальной коллегией децемвиров Эти законы вобрали в себя большую часть местных обычаев и так называемых "царских законов", а также различные нормы и положения из некоторых греческих законодательств, прежде всего из Афинского законодательства Солона.

Сами законы не сохранились, однако они частично восстановлены по многочисленным фрагментам, цитатам у различных античных авторов более позднего времени. Их общее содержание определяется словами римского историка Тита Ливия, который говорит, что это был "источник всего публичного и частного права" (fons omnis publici privatique iuris). В законах регулировалось право жрецов, право жертвоприношений и право римских магистратов, далее следовали нормы судебного процесса, обязательственное, наследственное и семейное право, особое внимание уделялось аграрному и уголовному праву, наконец целая таблица посвящалась погребальному праву и еще одна таблица - римскому гражданскому и религиозному календарю - фастам. Здесь же излагались так называемые легисакционные иски.

б) Последние две части законов - иски и фасты - впоследствии были сокрыты понтификами от народа и лишь курульному эдилу, сыну вольноотпущенника Флавию удалось вновь их опубликовать в конце IV в. до н.э. Его публикация получила название ius Flavianum.

в) Законы XII таблиц, легисакционные иски и комментарии к ним понтификов были вновь опубликованы Секстом Элием и получили название Tripertita - именно эта книга на протяжении многих веков оставалась основным источником так называемого цивильного права, то есть гражданского права, непосредственно исходящего из законов.

г) К цивильному праву относились также и многочисленные республиканские законы, из которых следует упомянуть законы Лициния-Секстия (367 г. до н.э.) об ограничении земельных владений и учреждении должности претора, закон Петелия 313 г. до н.э. об отмене долгового рабства, законы Гая и Тиберия Гракхов о судебных полномочиях всадников и перераспределении общественной земли, аграрный закон 111 г. до н.э., введший частную собственность на всю землю в пределах Италии, многочисленные законы Суллы, среди которых особенно важны нормы об уголовных преступлениях и деятельности XX квесторов и т.д.

д) Особо следует отметить закон диктатора Гортензия 287 г. до н.э., который придал плебисцитам (то есть собраниям плебеев без сенаторов) силу законов. Отличие плебисцитов от обычных законов в том, что они принимались народным собранием без предварительного обсуждения в сенате по инициативе плебейских трибунов.