Пробелы в праве – это отсутствие необходимых для регулирования общественных отношений правовых норм или их неполнота

Пробелом в праве является ситуация, когда отсутствует норма для юридической квалификации установленных фактических обстоятельств.

Пробелы возникают по двум основным причинам:

1) в результате постоянного появления новых общественных отношений, и объективного запаздывания принятия норм права для их регулирования;

2) в результате ошибок законодателя, который по субъективным причинам не смог учесть все возможные ситуации, требующие правового регулирования.

Для признания наличия пробела в праве необходимо наличие двух условий:

1) установленные фактические обстоятельства должны находится в пределах правового поля;

2) должна отсутствовать конкретная правовая норма, необходимая для регулирования данных фактических обстоятельств.

Пробел в праве можно устранить с помощью создания новой нормы права, т.е. правотворчества.

Но можно обойтись и без правотворчества. Выход из сложившейся ситуации возможен в силу того, что система права обладает некоторой гибкостью и способностью восполнять отсутствие конкретных норм другими элементами (близкими нормами, принципами права). В процессе правоприменительной деятельности пробел можно преодолеть посредством аналогии закона и аналогии права.

С помощью аналогии правоприменитель пытается установить волю законодателя, которая не нашла закрепление в необходимой норме права, но имеет место в системе права.

Аналогия закона – это решение юридического дела на основе нормы права, регулирующей сходные с рассматриваемыми обстоятельства.

Данная норма права может находиться как в отрасли, призванной регулировать рассматриваемые обстоятельства, так и в смежной отрасли права. Например, не урегулированная в УПК процедура отвода общественного обвинителя осуществляется по аналогии с процедурой отвода государственного обвинителя, нашедшей должное законодательное закрепление.

Аналогия права – это решение юридического дела на основе общих начал и смысла права.

При этом особую роль играют принципы права, в которых в концентрированном виде и заключается дух, смысл права.

Аналогия широко применяется, например, в имущественных отношениях, но существуют сферы правового регулирования, в которых она запрещена. Прямой запрет на аналогию содержится в уголовном праве, не допускается она также в связи с административным правонарушением.

Юридические коллизии в праве и способы их разрешения.

Юридические коллизии – это противоречие между существующими правовыми актами, правопорядком и притязаниями, действиями по их изменению, признанию или отторжению. (Тихомиров Ю.А.).

В данном понятии юридическая коллизия определяется как не только противоречие между нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения, но и шире – как конфликт между различными субъектами права по поводу их реализации.

Причины возникновения юридических коллизий могут быть как объективными, так и субъективными:

1) принятие нормативно-правовых актов для регулирования изменившихся, новых общественных отношений без отмены прежних;

2) ошибки в правотворческой деятельности, несвоевременная систематизация нормативных актов и т.д.

К наиболее распространённым видам коллизий относятся:

1) между конституцией и всеми иными актами – разрешается в пользу конституции как акта наивысшей юридической силы;

2) между законами и подзаконными актами – разрешаются в пользу законов как актов высшей юридической силы; федеральные конституционные законы, существующие в России, занимают следующее после Конституции место и по юридической силе выше, чем федеральные законы;

3) между общефедеральными актами и актами субъектов федерации – разрешаются в соответствии со ст. 76 Конституции РФ; нормативный акт субъекта федерации имеет приоритет, если принят в пределах ведения субъекта, иначе приоритет остаётся за общефедеральными актами;

4) между актами одинаковой юридической силы, но принятыми в разное время – применяется нормативный акт, принятый позднее;

5) между актами, принятыми разными органами – действует акт, обладающий более высокой юридической силой; юридическая сила зависит от места и роли органа в системе государственной власти;

К основным процедурам разрешения юридических коллизий относятся:

1) правотворчество:

а) принятие нового акта;

б) отмена старого акта;

в) внесение изменений в действующие акты;

2) систематизация нормативных актов;

3) согласительные процедуры;

4) толкование права и др..

Толкование права: понятие и необходимость. Способы толкования права.

Толкование права – это деятельность государственных органов, должностных лиц, граждан и их объединений, направленная на раскрытие истинного смысла юридических норм в соответствии с заключённой в них волей правотворческого субъекта.

Толкование права является неотъемлемым элементом правоприменительной деятельности.

Толкование права абсолютно необходимо в силу того, что все нормы права в большей или меньшей степени имеют общий, абстрактный характер; а также в силу наличия специальной терминологии, ошибок законодателя, не сумевшего достаточно чётко и ясно выразить свою мысль.

Как особый вид деятельности толкование права складывается из двух частей:

1) уяснение смысла правовой нормы – процесс получения толкующим истинного знания о норме права «для себя»;

2) разъяснение смысла правовой нормы – процесс выработки толкующим пояснений и рекомендаций, содержащих точный смысл нормы права, установленный в процессе уяснения.