Сделка является оспоримой.

Может быть признана недействительной только в судебном порядке (п. 6 ст. 79, п. 1 ст. 84 Закона об АО; п. 5 ст. 45, п. 5 ст. 46 Закона об ООО):

- по иску общества или участника (акционера) (ст. 225.1 АПК РФ).

Срок исковой давности - 1 год с момента, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении требований к одобрению соответствующей сделки (п. 2 ст. 181 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> Предполагается, что участник должен был узнать о совершении сделки с нарушением порядка одобрения крупной сделки или сделки с заинтересованностью не позднее даты проведения годового общего собрания участников (акционеров) по итогам года, в котором была совершена оспариваемая сделка, если из предоставлявшихся участникам при проведении этого собрания материалов можно было сделать вывод о совершении такой сделки (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Срок исковой давности восстановлению не подлежит.

Применительно к АО установлена ответственность заинтересованного лица перед обществом в размере убытков, причиненных им обществу (п. 2 ст. 84 Закона об АО).

Внимание! Не является основанием для отказа в удовлетворении иска тот факт, что истец на момент совершения сделки не был участником общества (пп. 1 п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Предмет доказывания при признании

экстраординарной сделки недействительной

Фактические обстоятельства, свидетельствующие о наличии признаков экстраординарности сделки - на момент совершения сделки.

Нарушение порядка заключения сделки:

нарушение порядка одобрения:

- совершение сделки без одобрения;

- одобрение некомпетентным органом (СД вместо ОС);

- с нарушением порядка принятия решений;

нарушение при определении цены сделки:

- без привлечения государственного контрольного органа (ст. 77 Закона об АО);

- определение нерыночной цены (ст. 77 Закона об АО; п. 15 Обзора практики ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62).

Нарушение оспариваемой сделкой прав и законных интересов истца (причинение убытков и др.) (пп. 2 п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28) <*>.

--------------------------------

<*> В отношении убытков истцу достаточно обосновать факт их причинения, доказывания точного размера убытков не требуется. Если невыгодность сделки для общества не была очевидной на момент ее совершения, а обнаружилась или возникла впоследствии, например, по причине нарушения контрагентом или самим обществом возникших из нее обязательств, то она может быть признана недействительной, только если истцом будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения.

Распределение бремени доказывания при признании

экстраординарной сделки недействительной

Распределение бремени доказывания:

- наличие нарушения сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников (причинение убытков обществу или его участнику) доказывает истец (ст. 65 АПК РФ);

- бремя доказывания совершения оспариваемой сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности лежит на ответчике (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Случаи оставления экстраординарной сделки в силе

при нарушении порядка ее одобрения

Экстраординарные сделки, совершенные с нарушением установленного порядка, остаются в силе, если:

- голосование акционера (участника), обратившегося с иском, не могло повлиять на результаты голосования;

- к моменту рассмотрения дела в суде сделка надлежащим образом одобрена;

- другая сторона по сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением требований закона.

Внимание! Презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной, кроме случаев, когда это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т.п.) (п. 4 пп. 3 Постановления Пленума ВАС РФ N 28 от 16 мая 2014 г.).

Внимание! Применительно к сделкам с заинтересованностью судам надлежит исходить из того, что другая сторона сделки знала или должна была знать о наличии элемента заинтересованности, если в качестве заинтересованного лица выступает сама эта сторона или ее представитель, изъявляющий волю в данной сделке, либо их супруги или родственники. Если в ходе рассмотрения дела будет установлено, что заинтересованность была неявной для обычного участника оборота, то ответчик считается добросовестным (п. 4 пп. 3 Постановления Пленума ВАС РФ N 28 от 16 мая 2014 г.).

Основные нормативные акты и судебная практика

- ГК РФ;

- АПК РФ;

- Закон об АО;

- Закон об ООО;

- Федеральный закон от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ;

- информационное письмо ФКЦБ от 16 октября 2001 г. N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества";

- Постановление Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. N 5-П "По делу о проверке конституционности п. 1 ст. 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобой открытого акционерного общества "Приаргунское";

- Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25;

- Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28;

- Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах";

- Постановление Пленумов ВС и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью";

- Постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. N 15749/10 по делу N А73-225/2009.

Глава 14. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ПРИОБРЕТЕНИЯ КРУПНЫХ ПАКЕТОВ АКЦИЙ

ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Намного лучше купить отличную компанию за неплохую цену,

чем неплохую компанию за отличную цену.

Уоррен Баффет

§ 1. Правовой режим приобретения более 30% акций ПАО

Общие положения

Цель установления специального режима приобретения крупных пакетов акций:

- предотвращение негативных последствий смены корпоративного контроля в публичных обществах:

- рейдерства (захвата корпоративного контроля);

- гринмэйла (корпоративного шантажа со стороны миноритарных акционеров);

- обеспечение стабильного состава участников при переходе корпоративного контроля.

Применяется в публичном обществе при приобретении:

─┐

- обыкновенных акций │ Если в результате сделки пакет

- привилегированных акций │ отдельного акционера или акционера

- эмиссионных ценных бумаг, > совместно с его аффилированными лицами

- конвертируемых в акции │ превысит 30% голосующих акций

│ публичного общества

┘

Согласно ч. 8 ст. 27 Федерального закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ к отношениям, связанным с приобретением акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерных обществ, которые на 1 сентября 2014 г. являлись открытыми акционерными обществами, применяются положения главы XI.1 Закона об АО.

Добровольное и обязательное предложение

ДОБРОВОЛЬНОЕ ПРЕДЛОЖЕНИЕ - публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг (ст. 84.1 Закона об АО).

ОБЯЗАТЕЛЬНОЕ ПРЕДЛОЖЕНИЕ - публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело более 30% общего количества голосующих акций публичного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг (ст. 84.2 Закона об АО).

Процедура приобретения более 30% акций ПАО

(обязательное предложение)

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Принятие решения о приобретении акций │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Направление в общество обязательного предложения │

│ (п. 1 ст. 84.2 Закона об АО) │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Направление предложения обществом его акционерам (15 дней) │

│ (п. 2 ст. 84.3 Закона об АО) │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Принятие акционерами предложения и выкуп акций (70 - 90 дней) │

│ (п. 4 ст. 84.3 Закона об АО) │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Направление в общество и Банк России отчета об итогах принятия предложения │

│ (ст. 84.9 Закона об АО) │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Исключения из правил о направлении обязательного

предложения о выкупе акций.

Пункт 8 ст. 84.2 Закона об АО

Случаи, при которых требования Закона о направлении обязательного предложения о выкупе акций не применяются:

- приобретение акций при учреждении или реорганизации публичного общества;

- раздел общего имущества супругов и в порядке наследования;

- реализация акционерами преимущественных прав;

- выкуп и погашение акций самим обществом;

- передача акций лицом его аффилированным лицам или передача акций лицу его аффилированными лицами;

- приобретение акций на основании ранее направленного добровольного предложения;

- приобретение акций на основании ранее направленного обязательного предложения;

- направление уведомления владельцам акций о наличии у них права требовать выкупа оставшихся акций в результате приобретения лицом более 95% общего количества акций публичного общества;

- приобретение акций государством для внесения в качестве вклада в уставный капитал публичного акционерного общества или формирования имущества созданных им государственных корпораций.

Порядок голосования на общем собрании

до направления обязательного предложения

С момента приобретения более 30% общего количества акций и до даты направления в общество обязательного предложения приобретатель акций и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% от принадлежащего им пакета. Остальные акции лица и его аффилированных лиц голосующими не считаются и при определении кворума не учитываются (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО).

Правило применяется во всех случаях, даже если в результате сделки акционером или его аффилированными лицами была приобретена только одна акция, но при этом общее количество акций, принадлежащих группе лиц, превысит 30%.

Сравнительный анализ добровольного

и обязательного предложений

	Добровольное предложение	Обязательное предложение
Правовая природа	- оферта на приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции
Содержание	- содержит все необходимые условия договора, а также сведения о количестве акций, принадлежащих лицу, сделавшему предложение, об аффилированных лицах, о гаранте, иные сведения, предусмотренные законом (ст. ст. 84.1, 84.2 Закона об АО)
Обязательность	- покупатель вправе направить предложение	- покупатель обязан направить предложение
Начало исчисления сроков подачи	- с момента принятия решения о приобретении акций	- с момента приобретения или с момента, когда приобретатель акций узнал или должен быть узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством акций
Срок подачи	- не установлен	- 35 дней с начала исчисления сроков
Последствия несоблюдения требований	- нет	- особый порядок голосования до момента подачи обязательного предложения (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО); административный штраф за несоблюдение процедуры (ст. 15.28 КоАП РФ)

Банковская гарантия