Г. Безвозмездное пользование земельными участками. 9 страница
При применении рассматриваемого правила следует иметь в виду наличие следующих оценочных категорий: 1) залогодатель может реализовать свое право в разумный срок; 2) предмет залога может быть заменен равноценным имуществом.
Договором (но не законом) залогодатель может быть лишен права заменять либо восстанавливать предмет залога, существование или реализация данного права могут быть сопряжены с соблюдением определенных условий. Такие условия могут быть изначально включены в договор о залоге. Соответствующие соглашения могут быть достигнуты и впоследствии (в том числе и после наступления указанных юридических фактов).
Осуществление рассматриваемого права залогодателя производится с соблюдением определенной процедуры: залогодатель должен в письменной форме уведомить залогодержателя о своем желании заменить или восстановить предмет залога. И если замена или восстановление могут быть совершены в разумный срок, то данное уведомление залогодержателя должно быть произведено незамедлительно. Очевидно, и в том, и в другом случае речь идет о разумном сроке, исчисляемом с момента гибели или повреждения предмета залога.
Залогодержатель вправе отказаться от восстановления или замены предмета залога только в том случае, если прежний и новый предметы залога неравноценны, в срок, установленный договором залога, а если такой срок не установлен, то в разумный срок. Последний исчисляется с момента получения уведомления залогодателя о желании восстановить или заменить предмет залога. Форма отказа - письменная.
Нарушение указанных правил может привести к лишению залогодателя права произвести замену предмета залога либо его восстановление, а залогодержателя - права отказаться от восстановления или замены предмета залога.
Договором залога может быть предусмотрена ситуация, когда залогодатель вправе заменять предмет залога по своему усмотрению, в которой мнение залогодержателя по поводу замены предмета залога (в том числе его возможные возражения) правового значения не имеет (п. 7 ст. 345 ГК).
Замена и восстановление предмета залога не влекут изменения прав и обязанностей залогодателя и залогодержателя. В том числе неизменным остается и старшинство залогов. Исключения возможны в трех случаях.
Во-первых, изменение прав и обязанностей залогодателя и залогодержателя может произойти в связи с различием свойств прежнего и нового предметов залога. Например, в залоге находилась вещь. Кроме прочего, залогодатель мог передавать заложенное имущество во временное владение и пользование другим лицам. Если новым предметом залога становится субъективное право, то, естественно, прекращаются и указанные права.
Во-вторых, в связи с заменой или восстановлением предмета залога стороны залоговых отношений могут своим соглашением изменить свои права и обязанности.
Залогодатель и залогодержатель могут вообще заключить новый договор залога в отношении того имущества, которое призвано заменить прежний предмет договора залога (п. 6 ст. 345 ГК).
В-третьих, замена или восстановление предмета залога могут побуждать участников залоговых отношений к заключению соглашений, изменяющих старшинство залогов.
С точки зрения формально-юридической в двух последних случаях изменение прав и обязанностей происходит на основании соглашений, а не вследствие замены или восстановления предмета залога. Однако сам факт достижения соглашений, их необходимость или целесообразность могут быть обусловлены тем, что произошли (произойдут) замена или восстановление предмета залога, в том числе с учетом существа (свойств) прежнего и нового предметов залога.
6. Права и обязанности по пользованию и распоряжению
предметом залога
Залогодатель является собственником имущества, передаваемого в залог, либо обладает правом хозяйственного ведения на него. В содержание названных прав входит и возможность, которая есть у обладателей этих прав, пользоваться данным имуществом (ст. ст. 209, 294 ГК) (извлекать полезные свойства), в том числе получать плоды и доходы.
Вместе с тем передача имущества в залог может повлечь ограничения права пользования указанных лиц. Такие ограничения могут предусматриваться договором либо следовать из существа залога. Например, договором можно предусмотреть, что залогодатель не вправе пользоваться предметом залога, определить, что плоды и доходы, извлекаемые из заложенного имущества, также становятся предметом залога (п. 3 ст. 336 ГК), и т.д. Если пользование предметом залога приведет к уничтожению заложенного имущества, то, очевидно, это должно признаваться противоречащим существу залога (такое пользование не допускается).
Одно из ограничений предусмотрено в п. 1 ст. 346 ГК: залогодатель может пользоваться заложенным имуществом только в соответствии с его назначением.
Естественно, эти правила "работают", если заложенное имущество остается во владении залогодателя (ст. 338 ГК).
Применительно к залогу недвижимости ст. 29 Федерального закона об ипотеке установлено, что условие договора об ипотеке, ограничивающее право залогодателя пользоваться имуществом в соответствии с его назначением, является ничтожным. Однако, если иное не предусмотрено договором, при пользовании заложенным имуществом залогодатель не должен допускать ухудшения имущества и уменьшения его стоимости сверх того, что вызывается нормальным износом.
По общему правилу передача имущества в залог существенно ограничивает право распоряжения предметом залога путем его отчуждения, принадлежащее залогодателю как собственнику или обладателю права хозяйственного ведения.
Под отчуждением следует понимать волевые акты, влекущие переход права собственности или права хозяйственного ведения от залогодателя к другому лицу (купля-продажа, мена, дарение и т.д.).
Акты отчуждения предмета залога могут совершаться только с согласия залогодержателя. Иное может предусматриваться законом или договором либо вытекать из существа залога. Так, из существа залога товаров в обороте следует, что залогодатель может (и будет) отчуждать предмет залога. При этом в законе установлено, что отчужденные товары перестают быть предметом залога, а приобретенные товары становятся заложенным имуществом (п. 2 ст. 357 ГК).
Если залогодатель произвел отчуждение заложенного имущества без согласия залогодержателя, хотя общее правило о необходимости такого согласия не отменено и не изменено ни законом, ни договором и не следует из существа залога, то в силу указания, включенного в абзац второй п. 2 ст. 346 ГК, наступают следующие правовые последствия.
Во-первых, залогодержатель может потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога. Это правило применяется постольку, поскольку оно не отменено и не изменено договором. Например, реализация указанных прав залогодержателя может быть поставлена в зависимость от наличия (или отсутствия) каких-либо условий. Соглашением залогодателя и залогодержателя (договором залога) залогодержатель может быть вообще лишен указанных прав (см. п. 2 ст. 351 ГК).
Во-вторых, по общему правилу при таком отчуждении залогодателем заложенного имущества залог сохраняется. Если, однако, заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога, то залог прекращается (ст. 353, подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК).
В-третьих, залогодатель должен возместить убытки, причиненные в результате отчуждения им заложенного имущества с нарушением установленного порядка.
Залогодатель вправе без согласия залогодержателя передавать заложенное имущество во временное владение и (или) пользование. Закон или договор может запретить такие действия либо обусловить их совершение наличием определенных обстоятельств, предусмотреть, на каких условиях может передаваться имущество в пользование, определить круг возможных пользователей и пр., том числе может установить, что передача имущества во владение и (или) пользование может производиться только при наличии на то согласия залогодержателя. При нарушении данного требования, предусмотренного законом или договором, залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения обеспеченного законом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога. Договором могут быть предусмотрены иные последствия указанного нарушения (подп. 3 п. 2 ст. 351 ГК).
Передача заложенного имущества во временное владение и (или) пользование может осуществляться как на возмездных, так и на безвозмездных началах (по договорам найма (аренды), жилищного найма, безвозмездного пользования и т.д.).
Возможно также возникновение у пользователя вещного права. Договор залога при этом остается неизменным. Как сказано в п. 3 ст. 338 ГК, предмет залога, переданный залогодателем во владение или пользование третьему лицу, считается оставленным у залогодателя.
Если залогодержателем обращено взыскание на предмет залога, предоставленный залогодателем во владение и (или) пользование третьим лицам, то права этих третьих лиц (вещные, аренды и др.) прекращаются при условии, что передача имущества произведена без согласия залогодержателя.
Момент прекращения прав указанных третьих лиц обозначен в п. 4 ст. 346 ГК. Они прекращаются с момента вступления в законную силу решения суда об обращении взыскания на заложенное имущество или в случае обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке с момента возникновения права собственности на заложенное имущество у его приобретателя. Приобретатель имущества может согласиться с сохранением прав третьих лиц, которым имущество было передано залогодателем во временное владение и (или) пользование.
Залогодержатель, как правило, не может пользоваться заложенным имуществом. Договором может быть предусмотрено иное, в том числе могут устанавливаться определенные условия и порядок пользования. В этом случае целесообразно в договоре предусмотреть сроки, форму и порядок представления отчета о пользовании.
Обязанность залогодержателя извлекать из предмета залога плоды и доходы обычно обусловлена спецификой предмета залога, когда залогодатель не может получать плоды и доходы, и поэтому целесообразно наделить соответствующим правом залогодержателя. Может быть и по-иному: например, стороны по своему усмотрению предусмотрели такое право залогодержателя. Но во всех случаях плоды и доходы извлекаются в интересах залогодателя, в первую очередь на погашение основного обязательства (норма императивная) (п. 5 ст. 346 ГК).
7. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога
Иногда предмет залога передается (должен быть передан) залогодержателю. В соответствующих случаях залогодержатель имеет право владения предметом залога либо обладает правом требовать передачи ему во владение заложенного имущества.
Заложенное имущество, которое должно быть у залогодержателя, может оказаться в чужом незаконном владении, в том числе у залогодателя (например, последний не исполняет обязанности по передаче вещи или третьи лица, у которых находится предмет залога, препятствуют (уклоняются и т.п.) передаче имущества залогодержателю).
В таких случаях залогодержатель имеет право истребовать предмет залога из чужого незаконного владения (ст. 347 ГК). Соответствующее право появляется у залогодержателя с момента возникновения залога.
Любопытно, что до недавнего времени указание закона (ГК) о рассматриваемом праве истребовать заложенное имущество сопровождалось отсылкой к ст. ст. 301, 302, 305 ГК. Сегодня в ГК (ст. 347) такой отсылки нет. По-видимому, отсутствие такой отсылки есть следствие стремления ограничить применение правил о вещных правах к иным гражданским (в том числе обязательственным) правам. С точки зрения практической это означает, что правила о виндикационном иске (ст. ст. 301, 302, 305) при рассмотрении требования залогодержателя об истребовании предмета залога из чужого незаконного владения применяться не должны.
Иногда залогодержатель наделяется правом пользоваться предметом залога. В таких случаях залогодержатель наделен правом требовать от всех других лиц, в том числе и от залогодателя, устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.
Правило, включенное в абзац первый п. 2 ст. 347 ГК, сформулировано подобно тому, как формулируется норма о негаторном иске (ст. 304). И до недавнего времени соответствующая норма содержала отсылку к ст. ст. 304, 305 ГК. Отсутствие такой отсылки обусловлено ранее указанными обстоятельствами.
Как представляется, исключение их из закона (упоминания о ст. 304 ГК) не изменяет правовой природы рассматриваемого требования залогодержателя: это негаторный иск.
Залогодержатель также вправе требовать освобождения заложенного имущества от ареста.
8. Право залогодержателя требовать досрочного исполнения
основного обязательства, а при неисполнении -
обратить взыскание на предмет залога
Поскольку иное не предусмотрено договором, соответствующее право возникает у залогодержателя в случаях:
1) нарушения правил о последующем залоге (подп. 1 п. 2 ст. 351, ст. 342 ГК);
2) неисполнения обязанности залогодержателем (когда она возложена на него) страховать заложенное имущество (подп. 2 п. 2 ст. 351, подп. 1 п. 1 ст. 343 ГК);
3) совершения залогодателем действий, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, непринятия им мер по обеспечению сохранности заложенного имущества (подп. 2 п. 2 ст. 351, подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК);
4) грубого нарушения залогодателем обязанностей по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества, создающего угрозу утраты или повреждения заложенного имущества (подп. 2 п. 2 ст. 351, п. 3 ст. 343 ГК);
5) обращения взыскания на предмет залога предшествующим или последующим залогодержателем (п. п. 2, 6 ст. 342.1 ГК);
6) нарушения залогодателем правил об отчуждении заложенного имущества или о предоставлении его во временное владение или пользование третьим лицам (подп. 3 п. 2 ст. 351, п. п. 2, 4 ст. 346 ГК);
7) иных случаях, предусмотренных законом.
9. Право залогодержателя требовать досрочного исполнения
основного обязательства
Это право возникает у залогодержателя в следующих случаях:
1) предмет залога выбыл из владения залогодателя, у которого он был оставлен, не в соответствии (в противоречии) с условиями договора о залоге (подп. 1 п. 1 ст. 351 ГК);
2) предмет залога утрачен вследствие обстоятельств, за которые залогодержатель не отвечает, и залогодатель не воспользовался правом восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом (подп. 2 п. 1 ст. 351 ГК);
3) при заключении договора залогодатель не предупредил залогодержателя обо всех известных ему правах третьих лиц (п. 4 ст. 336 ГК);
4) в других случаях, предусмотренных законом или договором.
§ 9. Удовлетворение интересов залогодержателя
за счет заложенного имущества
1. Основания обращения взыскания на заложенное имущество
За счет заложенного имущества удовлетворяются все те требования, которые кредитор (залогодержатель) вправе предъявить к должнику по основному (обеспеченному залогом) обязательству, и, кроме того, подлежат взысканию расходы по получению соответствующих сумм (судебные издержки, расходы на проведение публичных торгов и т.п.). Договором о залоге можно предусмотреть, что залогом обеспечивается только сумма основного долга, но не процентов или основного долга и процентов, штрафов и т.д. Исключения из приведенного общего правила могут устанавливаться и законом (ст. 337 ГК).
Возмещение расходов на содержание заложенной вещи производится в том случае, если предмет залога был передан залогодержателю. Возмещаются только те расходы, которые признаны необходимыми.
Основаниями обращения взыскания на заложенное имущество являются следующие юридические факты: а) неисполнение должником обеспеченного залогом обязательства; б) ненадлежащее исполнение должником обязательства, обеспеченного залогом (п. 1 ст. 348 ГК).
Если обязательство, обеспеченное залогом, должно исполняться периодическими платежами (например, при продаже товаров с рассрочкой платежа, исполнении кредитного договора), то обращение взыскания на предмет залога возможно при систематическом нарушении сроков внесения платежей. Систематическим считается нарушение сроков внесения платежей более чем три раза в течение 12 месяцев, предшествующих дате обращения в суд или дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество (п. 3 ст. 348 ГК).
Стремясь обеспечить некий баланс интересов, в законе устанавливается, что даже если есть указанные основания обращения взыскания на заложенное имущество, залогодержателю будет отказано в удовлетворении соответствующего требования при одновременном наличии двух условий:
а) допущенное должником нарушение основного обязательства незначительно;
б) вследствие этого размер требований залогодержателя несоразмерен стоимости заложенного имущества. При этом считается, если не доказано иное, что оба условия присутствуют при одновременном наличии двух следующих условий: во-первых, сумма неисполненного составляет менее чем 5% стоимости залога; во-вторых, период просрочки исполнения основного обязательства составляет менее чем три месяца (п. 2 ст. 348 ГК). Однако это ограничение прав залогодержателя не работает в случае, когда залогом обеспечивается обязательство, исполняемое периодическими платежами: даже если каждая просрочка незначительна, но сроки платежей нарушаются систематически, то допустимо обращение взыскания на предмет залога (п. 3 ст. 348 ГК).
Кроме того, в ряде случаев закон допускает обращение взыскания на заложенное имущество и при отсутствии нарушения основного обязательства, но при нарушении залогодателем своих обязанностей именно как залогодателя и в некоторых иных ситуациях.
2. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество
По общему правилу обращение взыскания на предмет залога осуществляется по решению суда. Однако, во-первых, соглашением сторон договора залога может быть предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания. Во-вторых, такой (внесудебный) порядок может предусматриваться законом (см., например, ст. 358 ГК и Федеральный закон от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах" (далее - Федеральный закон о ломбардах)).
Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не установлено соглашением сторон договора о залоге. Соглашение, устраняющее судебный порядок, может быть составной частью договора о залоге; оно может быть достигнуто позднее - как до появления оснований для обращения взыскания на заложенное имущество, так и после появления таких оснований.
Во втором случае соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога должно быть облечено в ту же форму, что и ранее заключенный договор залога. Так, если договору залога придана нотариальная форма, то и соглашение, предусматривающее внесудебный порядок обращения взыскания, также должно быть совершено в нотариальной форме.
Удовлетворение интересов залогодержателя за счет заложенного имущества происходит в результате последовательного совершения ряда действий:
1) обращение взыскания на заложенное имущество;
2) реализация предмета залога;
3) удовлетворение требований залогодержателя за счет суммы, вырученной в результате реализации заложенного имущества (в некоторых случаях залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой).
Следует, однако, помнить важное правило, предусмотренное п. 4 ст. 348 ГК, использование которого делает ненужным совершение указанных действий либо, если некоторые из них уже совершены, перечеркивает их правовое значение: должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть, исполнение которой просрочено. Соглашение, ограничивающее это право должника, ничтожно.
Законом устанавливаются случаи, когда невозможно миновать судебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Перечень (не закрытый!) таких случаев дан в п. 3 ст. 349 ГК. В частности, только по решению суда может быть обращено взыскание на предмет залога, если им является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества. Только в судебном порядке можно обратить взыскание на предмет залога, если залогодателем является гражданин и он признан безвестно отсутствующим. Кроме указанных двух случаев в п. 3 ст. 349 ГК названы еще три случая, когда необходим судебный порядок, однако при определенных условиях все же допустим и внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога:
1) предметом залога является единственное жилое помещение, принадлежащее на праве собственности гражданину. Соглашение об обращении взыскания во внесудебном порядке может быть заключено только после возникновения оснований для обращения взыскания;
2) имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, если предусмотрены разные порядки обращения взыскания или разные способы реализации заложенного имущества. Соглашением предшествующего и последующего залогодержателей можно установить внесудебный порядок обращения взыскания;
3) имущество заложено в обеспечение разных обязательств нескольким залогодержателям. Внесудебный порядок обращения взыскания может быть предусмотрен соглашением всех созалогодержателей и залогодателя.
Законом могут предусматриваться и иные случаи, когда обращение взыскания на предмет залога возможно только в судебном порядке.
Так, некоторые такие случаи указаны в ст. 55 Федерального закона об ипотеке: при наличии определенных здесь же (в ст. 55) условий недопустим внесудебный порядок обращения взыскания, когда предметом залога является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения.
Если, несмотря на указание закона о том, что взыскание обращается на предмет залога только в судебном порядке, все же заключено соглашение, предусматривающее внесудебный порядок (кроме названных трех случаев), то такое соглашение ничтожно.
Существенными условиями соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания (независимо от того, явилось ли оно частью договора залога или заключено впоследствии) являются условия:
1) о способе или нескольких способах реализации заложенного имущества, предусмотренных ГК. Если предусматривается несколько способов, то соглашением может быть установлено, что выбирать способ будет залогодатель. Поскольку это не установлено, постольку право выбора способа принадлежит залогодержателю;
2) о стоимости (начальной продажной цене) заложенного имущества или порядке ее определения (п. 7 ст. 349 ГК).
По исполнительной надписи нотариуса (без обращения в суд) взыскание на предмет залога может быть обращено только в том случае, если договор залога, содержащий условие об обращении взыскания на предмет залога во внесудебном порядке, удостоверен нотариально (п. 6 ст. 349 ГК). Следуя букве закона (п. 6 ст. 349 ГК), можно предположить, что если соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога заключено уже после заключения договора залога, то обратить взыскание по исполнительной надписи нотариуса нельзя, даже если такое соглашение нотариально удостоверено.
При обращении взыскания на предмет залога во внесудебном порядке должно быть направлено уведомление о начале обращения взыскания на заложенное имущество:
- залогодателю;
- всем известным залогодержателям;
- должнику.
Уведомление направляется залогодержателем, обращающим взыскание, либо нотариусом, по исполнительной надписи которого производится обращение взыскания на предмет залога.
Как отмечалось, должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до реализации предмета залога исполнить обеспеченное залогом обязательство и тем самым прекратить обращение взыскания на заложенное имущество и его реализацию (п. 4 ст. 348 ГК). В целях создания благоприятных условий для реализации соответствующего права закон (абзац второй п. 8 ст. 349 ГК) предусматривает, что реализация заложенного имущества возможна не ранее чем через 10 дней с момента получения указанного уведомления о начале обращения взыскания залогодателем и должником. Иной срок может быть установлен законом. В случаях, предусмотренных банковским законодательством, реализация движимого имущества может быть осуществлена до истечения указанного (10-дневного) срока при существенном риске значительного снижения стоимости предмета залога по сравнению с начальной продажной ценой, указанной в уведомлении. Соглашением залогодателя и залогодержателя может устанавливаться более длительный (!) срок (абзац второй п. 8 ст. 349 ГК).
Даже при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество залогодержатель все же сможет обратиться в суд с требованием обратить взыскание на предмет залога. Чаще всего он вынужден это сделать вследствие того, что залогодатель или какие-то другие субъекты (например, третьи лица, у которых находится заложенное имущество) так или иначе препятствуют обращению взыскания во внесудебном порядке и (или) реализации предмета залога.
Если удовлетворения интересов залогодержателя путем обращения взыскания и реализации заложенного имущества во внесудебном порядке не произошло "в связи с действиями залогодателя или третьих лиц", то дополнительные расходы, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество в судебном порядке, относятся на этих субъектов. Как представляется, это происходит и в том случае, когда действия указанных субъектов были невиновными. Важен сам факт наличия действий (бездействия), вследствие которых обращения взыскания во внесудебном порядке не произошло. Если же залогодержатель обратился в суд не в связи с действиями (бездействием) залогодателя или третьих лиц, затрудняющих или делающих невозможным внесудебное обращение взыскания на предмет залога, то дополнительные расходы возлагаются на залогодержателя (абзац второй п. 1 ст. 349 ГК).
При обращении взыскания на заложенное имущество и его реализации все участвующие в соответствующей деятельности лица (и нотариус в том числе, если он участвует) обязаны принять все меры, необходимые для получения наибольшей выручки от продажи заложенного имущества (абзац третий п. 1 ст. 349 ГК). В данном случае в законе использована оценочная категория. Вопросы о том, какие меры следовало принять, насколько принятые меры способствовали получению наибольшей выручки и т.п., будут решаться с учетом конкретных обстоятельств каждого дела, в том числе с учетом конъюнктуры, надлежащей (или ненадлежащей) оценки, разумности поведения и т.д. и т.п.
Ненадлежащее исполнение этой обязанности может повлечь возникновение убытков у залогодержателя, должника, залогодателя - третьего лица. Виновный субъект должен возместить такие убытки.
Реализация заложенного имущества чаще всего осуществляется путем его продажи с публичных торгов (см. ст. 350, п. 1 ст. 350.1, ст. 350.2 ГК).
Иногда реализация заложенного имущества осуществляется путем оставления залогодержателем предмета залога за собой, продажи предмета залога залогодержателем другому лицу (п. 2 ст. 350.1, п. п. 3 - 5 ст. 350.2 ГК).
В целях реализации заложенного имущества залогодержателем, когда это допустимо, залогодержатель в том числе вправе требовать передачи ему заложенного имущества залогодателем или третьим лицом, у которого оно находится. В силу правила, включенного в абзац третий п. 4 ст. 350.1 ГК, при отказе передать залогодержателю заложенное имущество для его реализации предмет залога может быть изъят и передан залогодержателю по исполнительной надписи нотариуса в соответствии с законодательством о нотариате. Очевидно, что нотариус может совершить исполнительную надпись, если договор залога нотариально удостоверен.
§ 10. Отдельные виды залога
1. Залог товаров в обороте
Залог товаров в обороте обладает спецификой в силу особенностей предмета соответствующего договора о залоге. Под товаром в обороте понимаются вещи, определенные родовыми признаками (товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.), предназначенные для обмена (продажи).
При залоге товаров в обороте они остаются у залогодателя, и он имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества с условием, что общая стоимость предмета залога не становится меньше указанной в договоре о залоге. Залогодатель имеет право на уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного обязательства, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 357 ГК).
Право залога в рассматриваемых отношениях не следует за вещью: товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя. В то же время приобретаемые залогодателем товары, указанные в договоре, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или хозяйственного ведения (п. 2 ст. 357 ГК). В результате может произойти изменение состава заложенного имущества, если приобретены иные виды товара, нежели те, которые первоначально были предметом залога.