ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПАРТНЕРСТВО (далее – ХП).
1) Понятие ХП: это созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой в соответствии с законом принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Таким образом, существенной особенностью ХП является возможность участия в управлении партнерством лиц, не являющихся его участниками; правовое положение таких лиц должно определяться соглашением об управлении партнерством. Как указывается в пояснительной записке к законопроекту, одна из основных характеристик правового регулирования ХП состоит в «возможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками».
Целью принятия закона о ХП, как отмечается в пояснительной записке к законопроекту, являлось создание «приемлемой организационно-правовой формы юридического лица для осуществления венчурных (инновационных) бизнес-проектов».
2) Правовое регулирование:ФЗ от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (вступил в силу с 1 июля 2012 г.) (далее – Закон о партнерствах).
ГК специальных положений о ХП не содержит!
3) Фирменное наименование -должно содержать наименование и слова «хозяйственное партнерство» (п.8 ст.2 Закона о партнерствах).
4) Учредительный документ – устав.См. ст.9 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
- устав подписывается всеми учредителями ХП;
- изменения в устав вносятся по единогласному решению всех участников.
Имеются особенности создания ХП,в частности:
а) законом установлен запрет на создание путем реорганизации существующего юридического лица (т.е. создание допускается лишь путем учреждения вновь);
б) избрание органов управления и утверждение аудитора (обязательные вопросы повестки дня собрания учредителей) требуют единогласия всех учредителей;
!!! Не является учредительным документом, но имеет важнейшее значение соглашение об управлении ХП, заключаемое уже при учреждении ХП.См. ст.ст.6, 9 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
субъектный состав соглашения:
- все участники ХП – в императивном порядке;
- иные лица – в диспозитивном порядке;
- само партнерство – если это прямо предусмотрено уставом;
форма соглашения – письменная, причем нотариальная. Соглашение (с последующими изменениями) в обязательном порядке хранится у нотариуса (по месту нахождения ХП); сведения об этом (с указанием номера лицензии и места нахождения нотариуса) подлежат отражению в уставе;
= содержание соглашения – перечень обязательных и факультативных условий дан в п.п.6, 7 ст.6 Закона о партнерствах. Вместе с тем, данный перечень не является исчерпывающим, поскольку соглашение, согласно п.1 ст.6, может содержать любые не противоречащие законодательным актам РФ условия по вопросам управления, деятельности, реорганизации и ликвидации ХП, правда, за исключением случаев, если в соответствии с Законом о партнерствах такие положения должны содержаться в уставе.
Из подп.6 п.2 ст.9 Закона о партнерствах вытекает, что ХП может и не иметь соглашения об управлении партнерством.
К сожалению, законодательство четко не устанавливает принципы «взаимодействия» устава и соглашенияоб управлении ХП: в частности, отсутствует ясность по вопросу о том, может ли устав включать положения, прямо не предусмотренные законом (в том числе положения, которые в силу закона должны отражаться в соглашении об управлении ХП).
5) Предмет деятельностидолжен быть обязательно указан в уставе, а равно в соглашении об управлении ХП (п.6 ст.6, п.2 ст.9). Однако, из этого не следует, что ХП в силу закона обладает специальной правоспособностью (см. п.3 ст.2); тем не менее, имеется ряд ограничений на осуществление предпринимательской (хозяйственной) деятельности – ХП не вправе:
- осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
- размещать рекламу своей деятельности;
- выступать учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций (см. п.4-7 ст.2 Закона о партнерствах).
6) Имущественная основа деятельности– складочный капитал (далее – СК), формируемый путем внесения вкладов участниками ХП.
См. гл.3 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
а) требований к минимальному размеру СК закон не вводит;
б) закон различает следующие виды внесения вклада (от чего зависят последствия неисполнения обязанности по внесению вклада):
- первоначальное и последующее;
- разовое и последовательное (благодаря чему возможно гибкое постадийное финансирование бизнес-проектов);
в) вкладом в СК не могут выступать ценные бумаги (кроме облигаций хозяйственных обществ, определенных уполномоченным государственным органом);
7) Управление и контроль в ХП. См. ст.ст.5, 6 и гл.4 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
а) обязательный орган управления – единоличный исполнительный орган, который:
- избирается только из числа участников ХП;
- причем физических лиц.
Вопросы образования и деятельности данного органа определяются в уставе;
б) иные органы (в том числе контрольные)не являются обязательными и предусматриваются в соглашении об управлении ХП;
в) внешний контроль осуществляется аудитором (аудиторской организацией или индивидуальным аудитором).
8) Правовое положение участников:
а) участниками могут быть граждане и (или) юридические лица (п.1 ст.4 Закона о партнерствах).
Сведения об участниках подлежат отражению:
= в соглашении об управлении ХП;
= в реестре участников ХП, который партнерство обязано вести с момента своей регистрации (см. п.5 ст.10, ст.23 Закона о партнерствах);
= в ЕГРЮЛ (см. п.5 ст.10 Закона о партнерствах);
б) число участников – от 2 до 50. Поэтому:
- если число участников уменьшится до одного, партнерство подлежит преобразованию в АО либо ликвидации (причем соответствующее решение должно быть принято участником в течение короткого срока - 10 дней);
- если число участников превысит предел в 50 лиц, партнерство в течение года должно преобразоваться в АО (иначе - ликвидация в судебном порядке) (см. п.п.2, 3 ст.4, п.3 ст.25 Закона о партнерствах).
Также необходимо учитывать, что соглашением об управлении ХП может быть ограничено общее количество участников (п.1 ст.11 Закона о партнерствах);
в) права и обязанности – см. ст.ст.5, 6, 21 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
- управление деятельностью ХП по общему правилу осуществляется исходя из размера доли в СК; иное, вместе с тем, может быть предусмотрено законом (например, в силу п.2 ст.6 при рассмотрении вопроса об изменении условий соглашения об управлении ХП действует принцип «один участник – один голос») и соглашением об управлении ХП;
- отказ от права на ознакомление с документацией или его ограничение не допускаются;
г) ответственность: участники не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов; данное правило императивное (п.2 ст.2 Закона о партнерствах). Рассмотренный признак сближает ХП с ООО и АО;
д) изменение состава участников. См. ст.ст.5, гл.3 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
Þ варианты отчуждения доли (но не части доли!) в СК (путем продажи или отчуждения иным образом):
| другому участнику ХП D иное (в том числе запрет) может быть предусмотрено соглашением об управлении ХП | партнерству D иное (в том числе запрет) может быть предусмотрено соглашением об управлении ХП | третьим лицам D иное (в том числе запрет) может быть предусмотрено соглашением об управлении ХП; D участники и ХП пользуются преимущественным правом покупки (если иное не предусмотрено соглашением об управлении ХП) |
!!! Сделка, направленная на отчуждение доли в СК, подлежит нотариальному удостоверению(иначе – недействительность сделки)(см. ст.ст.12, 15 Закона о партнерствах);
Þ выход путем отказа от участия в ХП допускается только, если это прямо предусмотрено соглашением об управлении ХП (при этом заявление об отказе подается не менее чем за 3 месяца, если иное не предусмотрено соглашением об управлении ХП); выбывшему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли, рассчитанная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую подаче заявления о выходе (см. п.1 ст.5, ст.11 Закона о партнерстве);
Þ исключение из ХП возможно (см. ст.ст.7, 11 Закона о партнерствах), причем:
- как в судебном порядке (по иску участников) – если участник нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет;
- так и во внесудебном порядке – но лишь, во-первых, по единогласному решению остальных участников и, во-вторых, в случае, когда участник не исполняет в срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в СК вклада (части вклада).
9) Особенности реорганизации и ликвидации. См. гл.5 Закона о партнерствах. Обратите внимание:
!!! а) реорганизация может быть осуществлена только в форме преобразования в акционерное общество (тем самым, иные формы реорганизации, а равно преобразование в иные организационно-правовые формы недопустимы!);
б) решение о такой реорганизации принимается всеми участниками единогласно; иное, однако, может быть предусмотрено соглашением об управлении ХП.