Нужно ли в досудебном порядке обжаловать решение об отказе в возмещении НДС (п. 5 ст. 101.2, п. 3 ст. 176 НК РФ)?

Согласно п. 3 ст. 176 НК РФ по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки декларации с суммой НДС, заявленной к возмещению, руководитель налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении его к ответственности. Одновременно с этим решением принимается одно из следующих решений: решение о возмещении, об отказе в возмещении, о возмещении либо об отказе в возмещении частично.

Пункт 5 ст. 101.2 НК РФ предусматривает обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящем налоговом органе решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности. При этом Налоговый кодекс РФ не обязывает налогоплательщика обжаловать в вышестоящий налоговый орган решение об отказе в возмещении.

Поскольку решение об отказе в возмещении принимается одновременно с решением о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), возникает вопрос: можно ли обжаловать решение об отказе в возмещении в суд без предварительного обращения в налоговый орган?

По данному вопросу существует две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть примеры судебных решений, в которых содержатся выводы о том, что в Налоговом кодексе РФ не предусмотрена процедура предварительного обжалования в досудебном порядке отказа в возмещении НДС.

Противоположное мнение, также представленное в судебном решении, заключается в том, что досудебный порядок обжалования распространяется и на решение об отказе в возмещении НДС.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Решение об отказе в возмещении НДС не нужно обжаловать в досудебном порядке

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.06.2010 по делу N А70-8627/2009

Суд пришел к выводу, что п. 5 ст. 101.2 НК РФ не предусматривает обязательную досудебную процедуру урегулирования спора в отношении решений налогового органа об отказе в возмещении суммы НДС.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.06.2010 по делу N А70-8628/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.06.2010 по делу N А70-8629/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.06.2010 по делу N А70-8624/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.06.2010 по делу N А70-8626/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.05.2010 по делу N А70-10587/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.05.2010 по делу N А70-8625/2009

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2010 по делу N А56-59126/2009

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2009 по делу N А78-309/2009

Суд пришел к выводу, что соблюдение досудебного порядка урегулирования спора не является обязательным в случае оспаривания законности решения налоговой инспекции об отказе в возмещении НДС.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.06.2010 по делу N А70-10586/2009

Суд указал, что в данном случае заявителем оспаривается решение об отказе в возмещении суммы НДС, т.е. иное по своей правовой природе решение налогового органа нежели решения, указанные в п. 5 ст. 101.2 НК РФ. Такое решение принимается по итогам камеральной проверки в соответствии с п. 3 ст. 176 НК РФ и является самостоятельным решением. Поэтому в данном случае установленная п. 5 ст. 101.2 НК РФ обязательная досудебная процедура урегулирования спора не применяется.

Постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2010 по делу N А55-34141/2009

Суд указал, что досудебное обжалование предусмотрено только для решений, которые вынесены по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки: о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Следовательно, решения об отказе в возмещении сумм НДС полностью или частично могут быть обжалованы сразу в суд без обязательного обжалования в вышестоящем налоговом органе.

Позиция 2. Решение об отказе в возмещении НДС нужно обжаловать в досудебном порядке

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.05.2010 по делу N А43-22035/2009

Суд указал, положения п. 3 ст. 176 НК РФ не предусматривают самостоятельной процедуры принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении НДС, а соотносятся со ст. 101 НК РФ. Следовательно, к таким решениям, как к "результату" налоговой проверки, связанной с разрешением вопроса о возмещении НДС, применяется порядок для обжалования, установленный в ст. 101.2 НК РФ. Иное системное толкование приведенных норм придаст положениям п. 5 ст. 101.2 и ст. 176 НК РФ смысл, расходящийся с их содержанием. Таким образом, досудебный порядок обжалования распространяется и на решение о возмещении (об отказе в возмещении) НДС.