Если осуществляется почтовая рассылка этих материалов по базе данных потенциальных покупателей

Основным признаком рекламы в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ является ее направленность неопределенному кругу лиц. В Налоговом кодексе РФ нет указаний на способ распространения рекламной информации, при котором расходы на рекламу можно будет учитывать при налогообложении прибыли. Понятия "неопределенный круг лиц" не содержит ни Налоговый кодекс РФ, ни законодательство о рекламе.

В Письме ФАС России от 05.04.2007 N АЦ/4624 "О понятии "неопределенный круг лиц" (разослано Письмом ФНС России от 25.04.2007 N ШТ-6-03/348@) под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

В соответствии с п. 1 ст. 264 НК РФ затраты на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания (включая участие в выставках и ярмарках) уменьшают налогооблагаемую прибыль (пп. 28). Согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ учитываются также иные обоснованные расходы, связанные с производством и реализацией.

При этом расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и затраты, связанные с такой передачей, не учитываются согласно п. 16 ст. 270 НК РФ.

Налоговый кодекс РФ не разъясняет, можно ли учесть расходы на доставку рекламных материалов потенциальным покупателям, если она осуществляется почтовой рассылкой по базе данных потенциальных покупателей.

По данному вопросу есть четыре точки зрения.

Согласно официальной позиции, выраженной Минфином России, затраты на безвозмездное распространение рекламных материалов посредством почтовой рассылки по адресным базам предприятий не относятся к расходам на рекламу, поскольку такая информация предназначена для конкретных лиц.

Ранее официальная позиция Минфина России была такова: расходы на рекламные материалы, распространяемые путем почтовой рассылки по базе потенциальных клиентов, не учитываются при налогообложении прибыли на основании п. 16 ст. 270 НК РФ. Такая рассылка не отвечает понятию рекламы, поскольку направлена конкретным получателям, а не неопределенному кругу лиц. Некоторые авторы, поддерживая данную позицию, указывают дополнительно, что направление материала в адрес юридического лица без указания конкретного получателя - физического лица на характер данной рассылки не влияют - она все равно считается адресной.

Также согласно позиции, высказанной УФНС России по г. Москве, направление рекламных материалов по почте может рассматриваться как индивидуальная оферта. В этом случае расходы учитываются на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ. Есть также судебные решения, в которых признаются расходы на рекламу налогоплательщика, направляющего рекламные материалы потенциальным покупателям почтой. Аналогичная точка зрения высказана в работе автора.

Кроме того, некоторые авторы указывают, что расходы на доставку рекламных материалов потенциальным покупателям можно учесть как рекламные.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Затраты на доставку рекламных материалов потенциальным покупателям нельзя учесть как рекламные на основании пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ

Письмо Минфина России от 05.07.2011 N 03-03-06/1/392

Разъясняется, что расходы на безвозмездное распространение рекламных материалов посредством почтовой рассылки по адресным базам предприятий не относятся к расходам на рекламу, поскольку такая информация предназначена для конкретных лиц.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо УФНС России по г. Москве от 30.09.2008 N 20-12/091764

Позиция 2. Затраты на доставку рекламных материалов потенциальным покупателям учесть нельзя

Письмо Минфина России от 24.04.2006 N 03-03-04/1/390

Финансовое ведомство указало, что рассылка рекламных материалов по базе данных потенциальных клиентов является адресной рассылкой и предназначена для конкретных лиц. Такая информация не признается рекламой, расходы на ее рассылку не учитываются при налогообложении прибыли на основании п. 16 ст. 270 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо ФНС России от 11.02.2005 N 02-1-08/24@

Письмо УФНС России по г. Москве от 16.03.2005 N 20-08/16391

Письмо УФНС России по г. Москве от 09.03.2005 N 20-12/14600

Консультация эксперта, 2009

Статья: Почтовые рассылки - ограничения для принятия в состав расходов для целей налогообложения ("Бухгалтер и закон", 2007, N 4)

Автор указывает, что расходы на адресную рассылку рекламных материалов не признаются расходами на рекламу. На этот факт не влияет отсутствие конкретного получателя - физического лица, поскольку информация, направленная по конкретному адресу или юридическому лицу, считается предназначенной для конкретных лиц. В силу п. 16 ст. 270 НК РФ расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и затраты, связанные с такой передачей, не учитываются в целях налогообложения прибыли.

Аналогичные выводы содержит...

Консультация эксперта, 2006

Автор указывает, что рекламные материалы, распространенные среди постоянных клиентов, предназначены для определенного круга лиц, не являются рекламой и расцениваются как безвозмездная передача имущества.

Позиция 3. Затраты на доставку рекламных материалов потенциальным покупателям учитываются как прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией, на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ

Письмо УФНС России по г. Москве от 30.09.2008 N 20-12/091764

Расходы на безвозмездное распространение информации об издаваемых журналах адресной почтовой рассылкой не относятся к рекламным расходам, так как эта информация предназначена для конкретных лиц. Учитывая, что адресная рассылка информации является одним из способов увеличения числа покупателей, такие затраты следует учитывать согласно пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ при соблюдении положений ст. ст. 252 и 268 НК РФ.

Письмо УФНС России по г. Москве от 18.02.2008 N 20-12/015163

Разъясняется, что направление рекламных материалов потенциальным клиентам путем рассылки по базе данных не является рекламой. Данное предложение может рассматриваться в качестве оферты, если в рекламном каталоге содержится перечень условий заключаемых договоров. В этом случае расходы на указанную рассылку учитываются при налогообложении на основании пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо УФНС России по г. Москве от 18.08.2006 N 20-12/74671

Статья: Внимание! Новый Закон о рекламе ("Услуги связи: бухгалтерский учет и налогообложение", 2006, N 2)

Постановление ФАС Московского округа от 10.01.2007, 17.01.2007 N КА-А41/12981-06 по делу N А41-К2-12414/06

Суд указал, что затраты на рассылку рекламных материалов соответствуют признакам ст. 252 НК РФ и в силу пп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ учитываются как другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией продукции.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 04.08.2005 N КА-А40/7346-05

Позиция 4. Затраты на доставку рекламных материалов потенциальным покупателям можно учесть как рекламные

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 16.05.2007

Автор со ссылкой на Письма ФСС РФ и ФНС России делает вывод, что налогоплательщик вправе учесть расходы на адресную рассылку рекламных материалов как рекламные, так как содержащаяся в них информация адресована неопределенному кругу лиц.

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 22.12.2006

Авторы указывают, что законодательство о рекламе не содержит понятия "неопределенный круг лиц". С одной стороны, получателем рекламной информации независимо от способа рассылки всегда будет конкретное лицо, с другой - это лицо может передать рекламный материал другим лицам. Исходя из этого, даже если материалы распространяются среди конкретных лиц, затраты на их изготовление или приобретение могут признаваться как расходы на рекламу.

Аналогичные выводы содержит...

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 11.05.2006

Статья: Реклама бывает разная ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2006, N 13)

Статья: Два способа учесть затраты на рассылку рекламных каталогов ("Главбух", 2006, N 11)