Имеет ли покупатель право на вычет НДС, уплаченного в составе процентов по коммерческому кредиту (ст. 171 НК РФ)?

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.

Согласно официальной позиции Минфина России покупатель не вправе принять к вычету НДС, уплаченный в составе процентов по коммерческому кредиту. Финансовое ведомство объясняет это тем, что у покупателя отсутствует экземпляр счета-фактуры, который будет являться основанием для предъявления налога к вычету. Продавец, получив от покупателя денежные суммы за предоставление коммерческого кредита и включив их в налоговую базу как суммы, связанные с оплатой, выставляет счет-фактуру только в одном экземпляре, который регистрируется в книге продаж.

Есть судебные решения, согласно которым покупатель не может принять к вычету НДС, так как он уплачен с нарушением норм Налогового кодекса РФ. Некоторые авторы поддерживают данную точку зрения.

По вопросу о том, увеличивается ли налоговая база на суммы процентов за пользование коммерческим кредитом и нужно ли выставлять на эти суммы счет-фактуру, см. Энциклопедию спорных ситуаций по НДС.

Подробнее см. документы

Письмо Минфина России от 29.12.2011 N 03-07-11/356

Финансовое ведомство, основываясь на ст. 823 ГК РФ, указало: суммы, полученные продавцом от покупателя за предоставление коммерческого кредита в виде рассрочки оплаты реализуемого основного средства, являются денежными средствами, связанными с его оплатой. Поэтому данные суммы включаются у продавца в налоговую базу по НДС. В связи с этим он должен выставить счет-фактуру в одном экземпляре и зарегистрировать его в книге продаж. Покупатель, перечисливший продавцу данные суммы, не вправе принять к вычету НДС в связи с отсутствием у него счета-фактуры.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.08.2008 N А33-3593/08-Ф02-3654/08 по делу N А33-3593/08

Суд пришел к выводу о том, что поставщик не вправе начислять покупателю НДС на сумму процентов за пользование коммерческим кредитом, поскольку она не увеличивает цену товара, а налогоплательщик не вправе предъявлять к вычету указанную сумму налога, уплаченную поставщику с нарушением норм НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.03.2007 по делу N А56-24710/2006

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.12.2006 по делу N А13-15240/2005-14 (Определением ВАС РФ от 12.04.2007 N 3746/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Интервью: Порядок исчисления и уплаты НДС: горячая линия ("Российский налоговый курьер", 2005, N 10)

Статья: Коммерческий кредит: учет и налогообложение ("Финансовая газета. Региональный выпуск", 2006, N 31)

Автор со ссылкой на п. 19 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость указывает, что НДС по оплаченным процентам у покупателя к вычету не принимается.

Статья: Коммерческий кредит, или Как получить отсрочку ("Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", 2007, 1)

Автор указывает, что налоговые органы не считают проценты по коммерческому кредиту частью цены купленного товара, а рассматривают их как расходы, связанные с приобретением, и, даже если продавец выставит ему отдельный счет-фактуру на величину процентов, могут отказать в вычете.

Имеет ли налогоплательщик право на вычет, если заявление об отказе от льготы было представлено с нарушением установленного п. 5 ст. 149 НК РФ срока (п. п. 3, 5 ст. 149, п. 2 ст. 171, п. 5 ст. 173 НК РФ)?

Согласно Налоговому кодексу РФ налогоплательщик вправе отказаться от освобождения от налогообложения операций, перечисленных в п. 3 ст. 149 НК РФ. Для этого ему необходимо представить в инспекцию заявление в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого он намерен отказаться от льготы. Имеет ли налогоплательщик право на вычет при нарушении указанного срока, Кодекс не поясняет.

По данному вопросу существует две точки зрения.

Согласно официальной позиции у налогоплательщика нет права на вычет НДС в случае, если заявление было представлено с нарушением срока. Есть пример судебного решения, подтверждающего данный подход.

В то же время есть примеры судебных решений и работы авторов, из которых следует, что срок представления заявления не влияет на правомерность применения налоговых вычетов.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Права на вычет нет, если заявление об отказе от льготы представлено с нарушением установленного срока

Письмо ФНС России от 26.08.2010 N ШС-37-3/10064

Разъяснено, что при нарушении срока представления заявления отказ от льготы становится недействительным в отношении налогового периода, в котором оно подано. Не применять освобождение можно будет только со следующего периода. При отказе от льготы до подачи заявления предъявленный покупателям НДС в силу п. 5 ст. 173 НК РФ перечисляется в бюджет. При этом на основании п. 2 ст. 170 и п. 5 ст. 173 НК РФ у налогоплательщика отсутствует право на вычет "входного" НДС по приобретенным товарам (работам, услугам).

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.02.2008 по делу N А57-4159/07-22

Суд указал, что налогоплательщик не может применять вычеты ранее периода, следующего за тем, в котором было подано заявление об отказе от льготы. Однако в данном случае отсутствуют основания для квалификации суммы налогового вычета как неуплаты налога.

Позиция 2. Право на вычет есть, если заявление об отказе от льготы представлено с нарушением установленного срока

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.11.2011 по делу N А33-16640/2010

Суд отметил, что несвоевременное представление заявления об отказе от льготы само по себе не свидетельствует о неправомерном применении вычетов.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18.10.2011 по делу N А17-479/2011

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.08.2011 по делу N А33-17561/2010

Постановление ФАС Уральского округа от 18.02.2008 N Ф09-427/08-С2 по делу N А60-15325/07

Постановление ФАС Уральского округа от 18.04.2007 N Ф09-2751/07-С2 по делу N А47-6696/06

Консультация эксперта, 2007

Постановление ФАС Поволжского округа от 21.06.2007 по делу N А55-16944/2006-37

Суд отклонил довод инспекции о несвоевременном представлении заявления. Несмотря на то что налогоплательщик направил уведомление об отказе только в июле, суд разъяснил, что доказательством неприменения льготы с января являются счета-фактуры с выделенным НДС.

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 13.10.2010

По мнению автора, гл. 21 НК РФ не устанавливает никаких последствий пропуска срока, предусмотренного п. 5 ст. 149 НК РФ. Если налогоплательщик выставлял счета-фактуры по льготируемым товарам (работам, услугам) и уплачивал НДС в бюджет, он может применять вычеты, несмотря на то что опоздал с подачей заявления.

Имеет ли налогоплательщик право на вычет, если он не пользуется освобождением от налогообложения, но не подал заявление об отказе от льготы (п. п. 3, 5 ст. 149, п. 2 ст. 171, п. 5 ст. 173 НК РФ)?

Одним из условий применения налоговых вычетов является приобретение товаров (работ, услуг), имущественных прав для осуществления операций, облагаемых НДС. Об этом сказано в п. 2 ст. 171 НК РФ.

Согласно п. 5 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не облагаются НДС (освобождаются от налогообложения), расчетные и первичные документы должны быть оформлены, а счета-фактуры выставлены без выделения НДС. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп "Без налога (НДС)".

В то же время, если налогоплательщик осуществляет операции по реализации товаров, работ, услуг, которые не подлежат налогообложению, но выставляет покупателю счет-фактуру с выделенной суммой налога, он должен уплатить НДС в бюджет (п. 5 ст. 173 НК РФ).

Согласно п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик вправе отказаться от освобождения от налогообложения операций, перечисленных в п. 3 ст. 149 НК РФ. Для этого ему необходимо представить в инспекцию заявление не позднее 1-го числа налогового периода, с которого он намерен отказаться от льготы.

Возникает вопрос: имеет ли налогоплательщик право на вычет при осуществлении операций, предусмотренных в п. 3 ст. 149 НК РФ, если он не подал заявление об отказе от льготы?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Имеются судебные акты, согласно которым в случае невыполнения процедуры отказа от льготы налогоплательщик не вправе применять вычеты, даже если он выставлял покупателю счета-фактуры с НДС.

В то же время имеется судебный акт с выводом о том, что при фактическом отказе от льготы применение налоговых вычетов правомерно, даже если не было подано заявление об отказе от освобождения от налогообложения.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Если налогоплательщик не подал заявление об отказе от льготы, применение налоговых вычетов неправомерно

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.02.2012 по делу N А27-6073/2011

Суд установил, что налогоплательщик не выполнил процедуру отказа от льготы, установленную п. 5 ст. 149 НК РФ. Однако, приобретая работы, услуги, необходимые для осуществления необлагаемых операций, общество принимало к вычету предъявленный НДС. Организация полагала, что, выставляя контрагентам счета-фактуры с выделенным НДС, она этими действиями фактически подтверждает, что не пользовалась и не собирается пользоваться освобождением, предусмотренным пп. 29, 30 п. 3 ст. 149 НК РФ. Инспекция сочла вычет неправомерным.

Суд поддержал налоговый орган. Выставление счетов-фактур с НДС не свидетельствует о том, что налогоплательщик отказался от освобождения таких операций от обложения НДС. В п. 5 ст. 149 НК РФ предусмотрен способ отказа от льготы путем подачи заявления. Общество не воспользовалось своим правом и должным образом не отказалось от применения освобождения. Следовательно, право на налоговый вычет не возникло.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.02.2012 по делу N А79-2511/2011 (Определением ВАС РФ от 19.04.2012 N ВАС-3958/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд установил, что общество осуществляло строительство жилого дома и принимало к вычету "входной" НДС. При этом в силу пп. 22, 23 п. 3 ст. 149 НК РФ реализация жилых помещений и долей в них освобождена от налогообложения.

Суд указал, что, поскольку налогоплательщик не направлял заявление об отказе от освобождения от налогообложения, он не имел права на применение налоговых вычетов. Таким образом, суд признал правомерными доначисление НДС и привлечение к ответственности.

Позиция 2. Если налогоплательщик не подал заявление об отказе от льготы, применение налоговых вычетов правомерно

Постановление ФАС Уральского округа от 09.09.2009 N Ф09-6715/09-С2 по делу N А76-2777/2009-42-82

Суд установил, что налогоплательщик осуществлял операции, освобождаемые от налогообложения на основании п. 3 ст. 149 НК РФ. При этом он не подал заявление об отказе от льготы.

Суд указал, что налогоплательщик льготой не пользовался, фактически отказавшись от нее: уплачивал НДС с реализации и принимал к вычету предъявленный поставщиками налог. При таких обстоятельствах суд признал наличие у налогоплательщика права на применение налоговых вычетов.

Правомерно ли применение налогоплательщиком вычета при совершении операций, указанных в п. 2 ст. 149 НК РФ, если он выставил покупателям счет-фактуру с НДС и уплатил налог в бюджет (п. 2 ст. 149, п. 2 ст. 171, п. 5 ст. 173 НК РФ)?

Одним из условий применения налоговых вычетов является приобретение товаров (работ, услуг), имущественных прав для осуществления операций, облагаемых НДС. Об этом сказано в п. 2 ст. 171 НК РФ.

Согласно п. 5 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), расчетные и первичные документы нужно оформлять, а счета-фактуры выставлять без выделения НДС. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп "Без налога (НДС)".

В то же время в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ, если налогоплательщики при реализации товаров (работ, услуг), не облагаемых НДС, выставят покупателю счета-фактуры с выделенной суммой налога, они должны уплатить НДС в бюджет. При этом сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в переданном покупателю счете-фактуре.

Налогоплательщик не вправе отказаться от освобождения от налогообложения операций, указанных в п. 2 ст. 149 НК РФ (п. 5 ст. 149 НК РФ). Это можно сделать лишь в отношений операций, поименованных в п. 3 данной статьи.

Возникает вопрос: вправе ли налогоплательщик, осуществляющий операции, указанные в п. 2 ст. 149 НК РФ, принять к вычету НДС, если он предъявил покупателю налог и уплатил его в бюджет?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Имеется судебный акт, где суд признал правомерным применение вычета налогоплательщиком, который при реализации освобожденных от налогообложения услуг начислял НДС по ставке 18 процентов. Суд указал, что налог был уплачен в бюджет и превышает сумму налоговых вычетов, поэтому обществу налог не может быть доначислен.

Противоположная позиция представлена в работе автора: налогоплательщик, реализующий товары, освобожденные от НДС согласно п. 2 ст. 149 НК РФ, но выставляющий счета-фактуры с НДС по ставке 18 процентов, не вправе принять данный налог к вычету.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Применение вычета правомерно

Постановление ФАС Московского округа от 09.02.2012 по делу N А40-8568/11-75-34

Суд установил, что налогоплательщик оказывал услуги по обслуживанию воздушных судов. Руководствуясь разъяснениями налогового и финансового ведомств, которыми было дано толкование пп. 22 п. 2 ст. 149 НК РФ, в связи с неопределенностью в применении данной правовой нормы общество выставляло покупателям счета-фактуры с НДС по ставке 18 процентов, уплачивало его в бюджет и принимало к вычету "входной" НДС. Инспекция сочла вычет неправомерным и доначислила налог.

Суд согласился с доводами налогового органа о том, что при реализации услуг по обслуживанию воздушных судов общество не должно было облагать их НДС по ставке 18 процентов, поскольку они освобождены от налогообложения. Однако, поскольку налог уплачен в бюджет и превышает сумму налоговых вычетов, оснований для доначисления налога нет.

Позиция 2. Применение вычета неправомерно

Консультация эксперта, 2012

Автор ответил на вопрос о применении налогоплательщиком вычетов в случае реализации очков, линз и оправ, освобожденной от налогообложения на основании пп. 1 п. 2 ст. 149 НК РФ, с предъявлением покупателю НДС и уплате налога в бюджет.

По мнению автора, применение налоговых вычетов продавцом в такой ситуации является неправомерным.