ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (далее - ОДО)

Правовое положение ОДО почти идентично статусу ООО. Поэтому к ОДО субсидиар­но применяются правила ГК об ООО и Закона об ООО - постольку, поскольку иное не преду­смотрено специальными положениями ст.95 ГК.

Данная статья устанавливает особенности ответственности участников ОДО: участни­ки солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ОДО своим имущест­вом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей; определенный участника­ми кратный размер должен быть указан уставе. Таким образом:

—> в отличие от участников ООО, участники ОДО несут ответственность по обяза­тельствам юридического лица;

-~> в отличие от полных товарищей, ответственность участников ОДО является ограни­ченной.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам ОДО рас­пределяется между остальными участниками пропорционально их долям, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен уставом.

В Концепции...РФ предлагается отказаться от конструкции ОДО, «не получивших практического распространения». Проект ГК поддержал данное предложение.

1.6АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (далее - АО).

1.Понятие АО: это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акцио­неров) по отношению к АО; акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

В соответствии с этим конститутивным признаком АО является разделение уставного капитала на акции; отсутствие ответственности у акционеров «роднит» АО с ООО.

2.Основные источники правового регулирования:

-ГК (ст.96-104 и др. );

-ФЗ от 26 декабря 1994 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об

АО).

Для отдельных АО могут устанавливаться особенности по сравнению с положениями Закона об АО (см. п.З ст.96 ГК и ст. 1 Закона об АО).

Кроме того, ФЗ от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятиях)» предусматривает особую разно­видность закрытого АО народное предприятие (в конструкции которого воплощена идея «соединения труда и капитала», в связи чем, к примеру, работникам должно принадлежать ко­личество акций, номинальная стоимость которых составляет более 75 % уставного капитала); причем названный закон имеет приоритет перед Законом об АО.

Вопросы применения акционерного законодательства легально разобраны в постановле­нии Пленума ВАС' РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - постановление Пленума № 19).

3.Фирменное наименование АО должно содержать наименование и указание на то, что общество является акционерным + указание на тип АО (см. п.З ст.96 ГК, ст.4 Закона об АО).

4.Типы АО. Действующее законодательство дифференцирует АО на два типа - откры­тые: и закрытые АО (см. ст.97 ГК, ст.ст.7, 26, 92 Закона об АО).

Признак { ОАО | ЗАО

Число акционеров	не ограничено (от 1 и более)	от 1 до 50; при превышении предела АО в течение одного года должно преобразо­ваться в открытое; в противном случае, если число акционеров не уменьшится до установленного предела, ДО подлежит ликвидации в судебном порядке
Размер уставного капитала	не менее 1000-кратной сум­мы МРОТ, установленного на дату регистрации АО	не менее 100-кратной суммы МРОТ, ус­тановленного на дату регистрации АО
Отчуждение акций акционерами (определяющий признак)	без согласия других акцио­неров и АО; установление преимущественного права АО или его акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается	без согласия других акционеров и АО, но с соблюдение норм о преимущест­венном нраве акционеров (в силу устава - и АО) на приобретение отчуждаемых по договору купли-продажи акций
Размещение акций (кроме случая размещения акций при учреждении, ко­гда они распределяются только среди учредителей) (определяющий приз пак)	ДО вправе проводить и от­крытую, и закрытую под­писку. Однако, возмож­ность проведения закрытой подписки может быть огра­ничена уставом или требо­ваниями правовых актов РФ	акции распределяются только среди уч­редителей или иного, заранее определен­ного круга лиц (например, среди сотруд­ников ДО и т.п.); открытая подписка запрещена
Обязательное раскрытие информации	обязательное ежегодное опубликование для всеоб­щею сведения годового от­чета, бухгалтерского балан­са. счета прибылей и убыт­ков, а также обязательное раскрытие иной информа­ции, определяемой в соот­ветствии со ст.92 Закона об ДО	обязательное раскрытие информации лишь в случаях, предусмотренных зако­ном (например, при публичном размеще­нии облигаций и иных ценных бумаг)

Следует учитывать, что законодательство может содержать запреты на создание от­дельных организаций в форме Л О определенного тина, например, только открытыми могут быть акционерные инвестиционные фонды (п.! ст.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах»), а так­же общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных законами, публич­ные образования (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации) (п.4 ст.7 ФЗ «Об АО»),

Рассмотренные типы относятся к одной организационно-правовой форме (АО). Поэтому, в частности, изменение типа не является реорганизацией (см. п.23 постановления Пленума № 19).

!!! Концепция...РФ высказывается за отказ от «искусственного выделения типов АО», поскольку «АО ...не должны превращаться в ООО, что фактически происходит с закрытыми АО». Проект ГК также не подразделяет АО на типы; вместе с тем вводится конструкция «публичное акционерное общество» (это общество, акции которого публично размещаются и публично обращаются).

5.Учредительный документ только устав. О содержании устава см. ст.98 ГК, ст. 11 Закона об АО.

Учредители АО заключают между собой в письменной форме договор о создании АО, распространяющий свое действие только на учредителей и не являющийся учредительным документом АО (см. п.1 ст.98 ГК, п.5 ст.9 Закона об АО).

Об учреждении АО см. ст.8-13 Закона об АО.

6.Имущественная основа деятельности уставный капитал (далее - УК), состав­ляемый из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. См. ст.99-102 ГК, главы 3, 4 Закона об АО. Обратите внимание:

а) гарантийная функция УК АО аналогична ООО (проявляется опосредованно - через соотношение со стоимостью чистых активов);

б.порядок формирования УК при учреждении АО: не менее 50 % акций, распределен­ных среди учредителей, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента регистрации АО; оставшаяся часть — не позднее года (если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО) (п. 1 ст.34 Закона об АО);

в) возможно изменение УК.

-> увеличение -- путем а) увеличения номинальной стоимости акций или б) размещения дополнительных акций. При размещении дополнительных акций посредством подписки дей­ствует правила преимущественном праве приобретения размещаемых акций (см. ст.40-41 За­кона об АО);

—> уменьшение путем а) уменьшения номинальной стоимости акций либо б) сокраще­ния их общего количества, в том числе путем приобретения части акций. О защите прав кре­диторов при уменьшении УК см. ст.30 Закона об АО.

7. Правовое положение акционеров:

а) акционерами могут быть любые граждане и юридические лица (и.4 ст.66 ГК). Сведе­ния о них подлежат отражению в реестре акционеров (см. гл.6 Закона об АО), который имеет правоустанавливающее значение (см. ст.29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»);

б) число акционеров: от 1 до 50 - для ЗАО, от 1 и более - для ОАО. При этом:

-» сведения о том, что АО состоит из одного акционера, должны содержаться в уставе, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения;

—» АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное обще­ство, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом (п.6 ст.98 ГК);

в) права акционеров - см. ст.ст.67, 102 ГК; ст.ст.31, 32, 32.1, 40-46, 75, 91 Закона об АО; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых во­просах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ».

Обратите внимание:

—» права акционеров предопределяются категорией (типом) акций.

Все акции делятся на две категории', обыкновенные и привилегированные акции. Обще­ство размещает обыкновенные акции в любом случае и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. При этом номинальная стоимость размещенных привилеги­рованных акций не должна превышать 25 % от УК (п.2 ст.25 Закона об АО). Основные разли­чия между ними: а) обыкновенные акции - голосующие, привилегированные - лишь в случа­ях, предусмотренных законом (при невыплате дивидендов и др.); б) для привилегированных акций устав должен определять размер дивиденда и (или) ликвидационную стоимость (одна­ко, «привилегированный статус» состоит не в безусловном праве получения дивидендов (ликвидационной стоимости), а в преимуществе такого получения по сравнению с обык­новенными акциями);

Привилегированные акции могут быть одного или нескольких типов (исходя из возмож­ности различного определения размера дивиденда и (или) ликвидационной стоимости); обык­новенные акции предоставляют одинаковые права, а потому на типы не делятся.

Стоит знать, что в строго оговоренных законом случаях (п.3 ст.25 Закона об АО) допус­кается образование дробных акций. Однако, Концепции...РФ считает целесообразным отка­заться от конструкции дробных акций как не соответствующей законодательным и доктри­нальным положениям о ценных бумагах;

—> важнейшим имущественным правом акционеров являются право на получение диви­дендов (см. гл.5 Закона об ДО), при этом принятие решения о выплате (объявление) дивиден­дов - право, а не обязанность АО (поэтому акционеры вправе требовать выплаты только объ­явленных дивидендов);

—> реализация многих нрав акционеров находится в зависимости от владения определен­ным пакетом акций. Например, правом внесения вопросов в повестку дня общего собрания акционеров обладают владельцы не менее 2 % голосующих акций (п.1 ст.53 Закона об АО), правом доступа к документам бухгалтерского учета (но не отчетности!) и протоколам заседа­ний коллегиального исполнительного органа - не менее 25 % голосующих акций (п.1 ст.91 Закона об АО);

—> акционеры вправе заключать акционерные соглашения - договоры об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Важно учитывать, что такие соглашения обязательны только для его сторон (договор, заключенный в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинте­ресованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сто­рона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акцио­нерным соглашением; нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для при­знания недействительными решений органов АО) (см. ст.32.1 Закона об АО);

г) ответственность акционеров: по общему правилу, акционеры не отвечают по обя­зательствам АО, а несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций; однако, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации АО; само АО несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием ак­ционеров (п.2 ст.98 ГК);

д) изменение состава акционеров. См. ст.7, гл.9 Закона об АО. Обратите внимание:

=> правила отчуждения акций акционерами зависят от типа АО: в ОАО - абсолютно сво­бодное, в ЗАО - действует преимущественное право приобретения акций, продаваемых дру­гими акционерами (однако, собственно согласия АО или акционеров не требуется!) (см. ст.7 Закона об АО, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 2.5 июня 2009 г. № 131 «Об­зор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приоб­ретения акций ЗАО»);

=> выход (на основании заявления) и исключение из АО не допускаются. Вместе с тем, Закон об АО предусматривает при определенных обстоятельствах (жестко очерченных) воз­можность перехода к АО размещенных акций: при приобретении акций но инициативе АО и при выкупе акций но требованию акционеров (см. гл.9 Закона об АО).

8) Управление и контроль в АО. См. ст. 103 ГК, гл.гл.7, 8, 12 Закона об АО. Обратите внимание:

а) органами управления являются:

—» общее собрание акционеров высший орган управления;

—» совет директоров (наблюдательный совет) -- орган, осуществляющий общее руково­дство.

В Концепции...РФ предлагается «закрепить более четкую структуру органов акционерного об­щества с ясным разделением функций управления и контроля. В этих целях необходимо отка­заться от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Он должен именоваться наблюдательным советом, а не "советом директоров (наблюдательным советом)".

исполнительные органы, осуществляющие текущее руководство, единоличный и (или) коллегиальный органы. Допускается передача полномочий единоличного исполнитель­ного органа управляющей организации (управляющему) по договору.

Трехзвенная система управления (когда обязателен совет директоров) обязательна для обществ с числом акционеров более 50;

б) компетенция общего собрания акционеров определяется только законом; совета ди­ректоров - законом и уставом; коллегиального исполнительного органа - уставом; единолич­ного исполнительного органа по остаточному принципу;

в) различаются годовое и внеочередное общее собрание акционеров. Первое созывается в определенные сроки и имеет обязательную повестку (см. ст.47 Закона об АО).

Форма проведения собрания:

-собственно собрание (в т.ч. «смешанная» форма);

-заочное голосование;

г)голосование осуществляется по принципу «одна голосующая акция - один голос». Особые правила голосования предусмотрены при избрании совета директоров (наблюдатель­ного совета): в интересах защиты интересов миноритарных акционеров применяется не раз­дельное, а кумулятивное голосование (см. п.4 ст.66 Закона об АО);

д) контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляется:

-ревизионной комиссией (ревизором) (внутренний контроль), причем образование данного органа обязательно для всех АО (в отличие от ООО! );

-профессиональным аудитором (внешний контроль). Ежегодное привлечение аудитора обязательно для ОАО; для ЗАО лишь в случаях, установленных законом.

9.Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст. 104 ГК, гл.2 Закона об АО. Об­ратить внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) - по решению общего собрания акционе­ров;

б) реорганизация в форме преобразования - только в ООО, ОДО, производственный кооператив, а также некоммерческое партнерство;

в) предусматривается возможность разделения или выделения, осуществляемые одно­временно со слиянием или присоединением (см. ст. 19.1 Закона об АО)