Освобождается ли от НДС передача прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ)?

В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не облагается НДС (освобождается от налогообложения) реализация на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В Налоговом кодексе РФ не разъясняется, можно ли применять освобождение при передаче прав на использование программного обеспечения без лицензионного договора.

Официальная позиция заключается в том, что передача прав на использование программного обеспечения освобождается от НДС только при наличии лицензионного договора. Есть судебное решение и работы авторов, в которых высказана аналогичная точка зрения.

Подробнее см. документы

Письмо Минфина России от 17.06.2009 N 03-07-08/132

Разъяснено, что при передаче прав на использование программного обеспечения освобождение от НДС применяется при наличии лицензионного договора.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо Минфина России от 12.01.2009 N 03-07-05/01

Письмо ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501@

Консультация эксперта, 2009

Письмо Минфина России от 13.10.2008 N 03-07-11/335

Финансовое ведомство разъясняет, что при передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных освобождение от уплаты НДС применяется только при наличии лицензионного договора.

Письмо Минфина России от 21.02.2008 N 03-07-08/36

В документе отмечается, что при отсутствии лицензионного договора операции по распространению прав на использование программного обеспечения облагаются НДС.

Письмо Минфина России от 15.01.2008 N 03-07-08/07

Финансовое ведомство разъясняет, что реализация программ для ЭВМ на основании договора купли-продажи, заключенного российской организацией-лицензиатом с российской организацией-дистрибьютором, под льготу не подпадает.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо УФНС России по г. Москве от 20.02.2008 N 19-11/16268 "Об обложении НДС"

Консультация эксперта, 2008

Письмо Минфина России от 29.12.2007 N 03-07-11/649

Финансовое ведомство указало, что освобождение от обложения операций по реализации на основании договоров купли-продажи материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не предусмотрено.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо УФНС России по г. Москве от 29.02.2008 N 19-11/19192

Письмо ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501@

Разъяснено, что если организация выполняет операции по передаче прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности по договорам, не соответствующим требованиям ГК РФ, то на данные услуги не распространяются положения пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ и они облагаются по ставке 18 процентов.

Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2011 N КА-А40/9419-11 по делу N А40-140882/10-129-522

По мнению инспекции, договоры на приобретение прав на использование программ для ЭВМ, заключенные с контрагентом, являются сублицензионными договорами. К ним должны применяться правила о лицензионных договорах. Такие операции льготируются на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, а значит, по ним нельзя принять к вычету НДС, ошибочно выставленный контрагентом.

Суд разъяснил, что в данном случае заключенные и исполненные обществом договоры являлись договорами поставки. Указанные договоры нельзя квалифицировать как лицензионные (сублицензионные), так как они в нарушение п. 2 ч. 6 ст. 1235 ГК РФ не содержат указаний на предоставляемые (разрешаемые) способы использования программного обеспечения. Таким образом, стоимость поставленного программного обеспечения не подлежала освобождению от НДС на основании пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Консультация эксперта, 2011

Автор указывает, что, если право на использование программы для ЭВМ передается на основании договора, не являющегося лицензионным (например, по договору купли-продажи), освобождение от уплаты НДС не применяется.