Способы захвата предприятий и методы защиты их от захвата
В российской практике существуют несколько законных способов лишить владельца контрольного пакета управления акционерным обществом, а также много существенно отличающихся от рейдерской практики в других странах:[14]
- (законный) владелец контрольного пакета добровольно продаёт свои акции;
- (законное) собрание акционеров принимает решение о дополнительном выпуске акций, и захватчик скупает их;
- (законный) акционер лишается своих акций за долги в силу судебного решения;
- подкуп генерального директора общества с выводом активов из компании;
- подкуп генерального директора общества с продажей им контрольного пакета акций;
- проведение акционерного собрания без кворума с решениями о назначении нового руководства и дополнительном выпуске акций, в результате чего контрольный пакет акций переходит к рейдеру;
- незаконный перевод акций реестродержателем;
- подделка соглашения о продаже акций с предъявлением его реестродержателю;
- подделка долгового обязательства с предъявлением его в суде и получение решения о взыскании задолженности;
- подкуп генерального директора с формированием фиктивной задолженности;
- подкуп генерального директора с доведением компании до банкротства;
- путём оспаривания приватизации: условия для такого рейдерства создаются в тот момент, если приватизация предприятия осуществлена незаконным путём.
Рисунок 2 – Методы защиты от рейдерства
Многие угрозы враждебных слияний и поглощений можно было бы предотвратить, выстроив эффективную систему превентивных мер, направленных на защиту предприятия. Рассмотрим наиболее эффективные меры по защите от рейдерского захвата:
1) Защита информации. Так, чтобы избежать утечки сведений об организации, способствующих разработке схем захвата, руководителю бизнеса следует предпринимать все возможные меры для защиты информации об его предприятии: с привлечением профессиональных юристов провести правовой мониторинг степени защиты информации, инструктаж сотрудников, воспользоваться услугами специалистов по защите информации и т.д.
2) Поддержка доверительных отношений с акционерами и персоналом. Существенно способствует усилению антирейдерской защиты выстраивание благожелательных отношений между руководством компании и ее акционерами, а также между работниками и руководителем. Для этого в первую очередь руководству необходимо соблюдать все права указанных лиц, предусмотренные действующим законодательством, ведь нередко утечка информации с целью навредить предприятию может осуществляться через сотрудников, состоящих в конфликтных отношениях с руководством[15].
3) Профилактика посредством доработки документации компании. Поскольку большинство недружественных поглощений начинается с анализа информации о предприятии и его документации, и стратегия захвата большей частью определяется результатами этого анализа, лучшим средством защиты от атаки является ее профилактика. Для этого руководству организации желательно заказать правовую диагностику, в ходе которой профессиональные юристы проведут анализ истории приобретения контроля над предприятием текущего собственника, истории сделок компании за предшествующие годы, структуры уставного капитала, полномочий органов управления, состояния кредиторской и дебиторской задолженности, правового режима недвижимости и иных активов предприятия, и так далее. Подобная мера позволит определить слабые места в защите компании и предпринять все возможное для их устранения либо минимизации.
4) Защита активов (недвижимости). Как правило, основной целью недружественных поглощений в России являются активы предприятия, в частности, недвижимость. Соответственно для того, чтобы сделать захват бизнеса как можно менее привлекательным для агрессора, следует организовать качественную правовую защиту основных активов компании. На практике для этого чаще всего используются:[16]
- перевод активов на «владеющую» компанию, которая не участвует в деятельности основной фирмы;
- обременение недвижимого имущества договором долгосрочной аренды с дружественной либо дочерней компанией с обязательными крупными штрафами за одностороннее расторжение либо существенное изменение условий со стороны арендодателя;
- залог недвижимого имущества в дружественной либо дочерней компании;
- управляемая кредиторская задолженность перед дочерними компаниями;
Данные меры делают захват либо нерентабельным для рейдера, либо существенно увеличивают его стоимость. Также подконтрольное обременение основных активов предприятия создает препятствия для их несанкционированного вывода.
5) Реструктуризация
Одним из способов защиты бизнеса является также реструктуризация компании. Деятельность компании ведет не одно лицо, а группа взаимосвязанных юридических лиц, из которых, например, выделяются:[17]
- владельческая компания: владеет активами предприятия, однако ее деятельность сводится к минимуму, что снижает риск возникновения кредиторской задолженности и судебных дел;
- управленческая компания: в ней работаю профессиональные юристы, финансисты, бухгалтера и управляющие менеджеры, руководящие деятельностью остальных компаний;
- производственная компания: осуществляет непосредственное оказание услуг либо производство товаров, как правило, пользуется материальными активами на правах аренды;
- торговая компания: занимается продажей товаров и услуг.
Подобная дифференциация помогает защитить основные активы бизнеса, а также существенно осложняет потенциальный захват.
6) Учет и отмена доверенностей. На практике часто возникает ситуация, при которой в судах от имени компании-жертвы выступают либо представители, утратившие доверие собственника организации, действующие по ранее выданным доверенностям, либо представители, действующие по доверенностям, выданным неправомерно назначенным новым руководителем организации. Чтобы избежать проблем от действий лиц, являющихся полномочными представителями организации в глазах третьих лиц и органов государственной власти, целесообразно определить локальными нормативными актами порядок выдачи доверенностей, а также вести учет всех доверенностей, выдаваемых от имени компании, в специальном журнале[18].
2. Внешнее управление: цель, содержание, срок и порядок проведения
Рисунок 3 – Характеристики внешнего управления
Таблица 1 – Этапы внешнего управления
| Этап | Описание этапа |
| Назначение внешнего управляющего и вступление его в должность | Кандидатура внешнего управляющего утверждается на собрании кредиторов большинством голосов от числа присутствующих на собрании кредиторов. Утвержденная на собрании кандидатура предлагается для назначения арбитражному суду, который выносит по этому вопросу определение. |
| Разработка плана внешнего управления и его утверждение общим собранием кредиторов | План внешнего управления должен предусматривать: - меры по восстановлению платежеспособности должника; - сроки восстановления платежеспособности должника. |
| Реализация плана внешнего управления | В этот период осуществляются все мероприятия по восстановлению платежеспособности должника. Внешний управляющий по требованию комитета или собрания кредиторов обязан отчитываться перед кредиторами. |
| Составление отчета внешнего управляющего по итогам внешнего управления, его рассмотрение на общем собрании кредиторов и утверждение арбитражным судом | Данный отчет должен быть составлен не менее чем за 15 дней до даты окончания срока внешнего управления, установленного арбитражным судом, и должен содержать: - баланс должника на последнюю отчетную дату; - счет прибылей и убытков должника; - сведения о наличии свободных денежных средств должника; - расшифровку оставшейся дебиторской задолженности должника и сведения об оставшихся нереализованными правах требования должника; - иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника |
| Расчеты с кредиторами | После утверждения арбитражным судом отчета внешнего управляющего расчеты с кредиторами производятся в соответствии с реестром требований кредиторов начиная со дня утверждения отчета внешнего управляющего арбитражным судом. |