Судебная практика. Постановление кассационной инстанции ФАС Московского округа от 21.04.1998 N КГ-А40/730-98.

Такой подход неверен: для данного вида договоров существуют специальные нормы, а предмет договора обладает существенной спецификой. Факторинг - скорее особая разновидность финансовых услуг, для оказания которых заем (кредит) и цессия используются в качестве инструментов.

§ 2. Определение, юридическая природа и характеристика

Определение. Юридическая природа.

Субъектный состав. Форма

1. Договор финансирования под уступку денежного требования - это соглашение, в силу которого одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ).

Помимо этого следует обратить внимание на п. 2 ст. 824 ГК РФ, дополняющий данное определение: обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки.

Таким образом, договор финансирования под уступку денежного требования по современному российскому праву может быть как простым сочетанием финансирования и цессии, так и тем комплексным явлением (с оказанием иных финансовых услуг), в качестве которого он воспринимается во многих государствах и в международной практике.

И наконец, если внимательно вчитаться в формулировки ст. 824 ГК РФ, можно обнаружить еще один вид и еще одно определение договора финансирования под уступку денежного требования. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ, денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Такой договор - это соглашение, в силу которого одна сторона (клиент) уступает финансовому агенту денежное требование к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг должнику, в качестве обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. В данном случае денежное требование передается лишь временно (при нормальном развитии отношений), например, до возврата клиентом финансовому агенту суммы, предоставленной на условиях возвратного финансирования, после чего возвращается клиенту. Предъявление денежного требования должнику финансовым агентом в данной разновидности договора - исключение, рассчитанное на случаи отклонения от нормального развития отношений между финансовым агентом и клиентом.

2. По своей юридической природе договор финансирования под уступку денежного требования:

- консенсуальный (может быть реальным);

- двусторонне обязывающий (взаимный) для консенсуальных договоров и односторонне обязывающий для реальных договоров;

- возмездный;

- алеаторный (рисковый).

В связи с тем что в ст. 824 ГК РФ использованы формулировки "передает или обязуется передать" и "уступает или обязуется уступить", данный договор может быть как реальным, так и консенсуальным.

Авторитетное мнение. Модель отношений между финансовым агентом и фактором возможна в следующих четырех формах: клиент обязуется уступить права требования, а фактор его финансирует; клиент уступает, а фактор обязуется профинансировать; клиент уступает, а фактор финансирует; клиент обязуется профинансировать, а фактор обязуется уступить (К.Д. Гасников).

Реальный договор финансирования под уступку денежного требования может быть односторонне обязывающим (момент заключения договора совпадает с совершением всех необходимых действий одной стороной, с этого момента у нее есть только права, а у второй стороны - обязанности), консенсуальный - всегда является двусторонне обязывающим (взаимным).

Договор финансирования под уступку денежного требования - всегда возмездный. Финансовый агент помимо выгод от уступки ему денежного требования может получать еще и отдельное вознаграждение; при отсутствии в договоре условия о размере такого вознаграждения, как показала практика, этот договор может быть не признан договором финансирования под уступку денежного требования.

Судебная практика. Довод заявителя жалобы о том, что сторонами был заключен договор факторинга и при разрешении спора следует руководствоваться нормами гл. 43 Гражданского кодекса Российской Федерации, специальными в отношении положений Гражданского кодекса, регламентирующего уступку права требования, не обоснован. По договору финансирования под уступку денежного требования клиент передает или обязуется передать денежное требование, а финансовый агент (банк, кредитная или другая имеющая лицензию на осуществление деятельности такого вида организация) выплачивает либо обязуется выплатить клиенту денежную сумму. Одним из условий финансирования под уступку денежного требования является размер вознаграждения финансового агента за предоставляемые услуги. Оснований для признания совершенного между сторонами договора договором факторинга не имеется (Постановление ФАС Уральского округа от 12.07.2004 N Ф09-2155/04-ГК по делу N А60-1104/04).

Договор финансирования под уступку денежного требования также принято относить к числу так называемых алеаторных (рисковых) сделок, ведь принимая от клиента денежное требование в обмен на финансирование, финансовый агент рискует не получить оплату от должника.

3. Субъектный состав договора финансирования под уступку денежного требования составляют:

- финансовый агент;

- клиент.

Финансовым агентом в соответствии со ст. 825 ГК РФ может быть любая коммерческая организация. Лицензирование факторинговой деятельности действующим российским законодательством не предусмотрено.

До апреля 2009 г. в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования формально могли заключать только банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида. Тем не менее такие лицензии никогда не выдавались, а законодательство РФ о лицензировании данного вида лицензирования не предусматривало. В связи с этим редакция ст. 825 ГК РФ была изменена Федеральным законом от 09.04.2009 N 56-ФЗ "О внесении изменения в статью 825 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившей силу статьи 10 Федерального закона "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" (принят ГД ФС РФ 25.03.2009).

Закон не устанавливает требований к клиенту в договоре финансирования под уступку денежного требования. Тем не менее, учитывая, что клиент может уступить финансовому агенту денежное требование, вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, следует предположить, что в качестве клиента обычно выступает субъект предпринимательской деятельности.

4. Специальных требований к форме договора финансирования под уступку денежного требования не установлено. Следовательно, должны применяться общие правила о форме сделок, в частности нормы о форме уступки требования. Таким образом, уступка права в соответствии с договором факторинга должна быть совершена в форме, предписанной нормами о цессии (ст. 389 ГК РФ), например, это может быть простая или нотариальная письменная форма сделки, а также письменная форма с обязательной государственной регистрацией.

Авторитетное мнение. Договор финансирования под уступку денежного требования заключается в письменной форме. При этом он может состоять из одного документа, подписанного сторонами, а также быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи (п. 2 ст. 434 ГК РФ) (К.Д. Гасников).

§ 3. Существенные условия и содержание

Предмет договора. Цена. Предмет уступки. Права

и обязанности сторон. Юридический статус должника. Пример

договора. Форфейтинг

1. Существенные условия договора финансирования под уступку денежного требования:

а) условие о предмете договора (о финансировании клиента финансовым агентом, оказании иных услуг);

б) условие о цене;

в) условие об уступаемом денежном требовании (предмете уступки).

Авторитетное мнение. Следует особо выделить договоры, для которых переход прав составляет специальный предмет. Один из них - договор финансирования под уступку денежного требования (гл. 43 ГК) (М.И. Брагинский).

2. Логично, что в договоре финансирования под уступку денежного требования должно быть условие о сумме финансирования, предоставляемого финансовым агентом клиенту, либо о порядке ее определения. Факторинг возможен как в виде единичных сделок, так и в виде длительного факторингового обслуживания, охватывающего множество сделок, - в этом случае вместо конкретных сумм в договоре обычно оговариваются лимиты финансирования.

Финансирование возможно только в денежной форме. При оказании в рамках договора иных финансовых услуг договор должен также содержать соответствующие условия (например, о ведении бухгалтерского учета и т.д.).

3. То, что условие о цене является существенным, не столь очевидно из определения договора, однако при его отсутствии договор не признается заключенным. Цена договора складывается из суммы финансирования и вознаграждения финансового агента.

Судебная практика. Анализ статьи 824 Гражданского кодекса Российской Федерации позволяет сделать вывод, что договор финансирования под уступку денежного требования является взаимным и возмездным. Следовательно, существенными условиями данного вида договоров являются цена, размер вознаграждения агенту.

Поскольку истец предъявил денежные требования к ответчику на основании договора финансирования под уступку денежного требования, который не содержал такого существенного условия, как цена, и поэтому не мог считаться заключенным, иск, основанный на спорном договоре, не подлежит удовлетворению (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.02.2001 N 939).

4. К предмету уступки, под которую предоставляется финансирование, существует ряд следующих требований:

1) это может быть только денежное требование. Нельзя уступить в рамках договора факторинга, например, право на получение товара;

2) это требование должно вытекать из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу (должнику). Нельзя уступить в рамках договора факторинга, например, требование, полученное самим клиентом в результате уступки. Такое ограничение введено, очевидно, для предотвращения превращения факторинга в инструмент для финансовых спекуляций. По общему правилу (впрочем, диспозитивному), не допускается и последующая уступка финансовым агентом требования, полученного по договору факторинга (ст. 829 ГК РФ);

3) требование должно быть определено в договоре таким образом, который позволяет его идентифицировать - однозначно установить, какое именно требование уступается. В противном случае, если предмет уступки не определен и неопределим, договор не может считаться заключенным. Предметом уступки по договору может быть как уже существующее требование - оно должно быть идентифицировано на момент заключения договора, так и будущее требование (право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем), условия договора должны обеспечить его идентификацию не позднее чем в момент его возникновения.

Конкретные способы идентификации могут быть различными: скажем, указание в договоре точных данных о существующих требованиях (сумма, основание возникновения, реквизиты договора, по которому возникло требование, и др.), указание на обстоятельства, в связи с которыми должны возникнуть будущие требования (например, уступаются все будущие требования, связанные с реализацией определенного товара определенному покупателю по конкретному договору поставки, с указанием его реквизитов), и др.;

4) уступаемое требование на момент уступки должно быть действительным. Согласно п. 2 ст. 827 ГК РФ денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если:

- клиент обладает правом на передачу денежного требования;

- в момент уступки этого требования клиенту не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять требование.

Клиент отвечает перед финансовым агентом за действительность уступаемого требования, однако, если иное не предусмотрено договором, не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником.

5. Содержание договора (основные права и обязанности сторон):

Обязанности финансового агента	Обязанности клиента
Произвести финансирование клиента в соответствующей сумме	Уступить финансовому агенту действительное денежное требование, соответствующее условиям договора и закона
Предоставлять клиенту иные финансовые услуги	Уплатить финансовому агенту вознаграждение (зачастую уплата воз- награждения производится путем удержания из суммы финансирования)
Представлять клиенту отчеты о получаемых с должника денежных суммах; в некоторых случаях - передать клиенту сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования	Передать финансовому агенту документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществле- ния требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ)
В зависимости от условий договора клиент или финансовый агент должен письменно уведомить должника об уступке денежного требования данному финансовому агенту с указанием подлежащего исполнению денежного требования и финансового агента, которому должен быть произведен платеж

По общему правилу, финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение уступленного клиентом требования, а клиент не несет ответственности за то, что полученное оказалось меньше суммы финансирования по договору. Однако, как отмечалось ранее, возможна и другая разновидность факторинга: когда уступка денежного требования финансовому агенту осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед ним. В этом случае, если договором не предусмотрено иное, финансовый агент обязан представить клиенту отчет и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, клиент в этой разновидности факторинга остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (ст. 831 ГК РФ).

6. Хотя договор финансирования под уступку денежного требования заключается между финансовым агентом и клиентом, в факторинговых отношениях участвует еще одно лицо - должник. Фигура должника в данном случае в основном "страдательная", его главная функция - уплатить финансовому агенту долг, однако он обладает не только обязанностями, но и рядом прав. Это не права по договору факторинга, так как должник в договоре не участвует, они установлены непосредственно законом в целях защиты должника. К таковым, в частности, относятся следующие.

а) должник обязан произвести платеж финансовому агенту только при условии получения надлежащего письменного уведомления об уступке денежного требования данному финансовому агенту. В противном случае должник вправе произвести исполнение клиенту;

б) должник может требовать от финансового агента представить в разумный срок доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. В противном случае должник также вправе произвести исполнение клиенту;

в) при обращении финансового агента к должнику с требованием произвести платеж должник вправе предъявить финансовому агенту к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, которые уже имелись у должника к моменту получения уведомления об уступке требования. Дальнейшие расчеты с клиентом в этом случае - уже забота финансового агента;

г) должник вправе требовать возврата уплаченных им финансовому агенту сумм в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником: по общему правилу, с клиента, но в ряде случаев - и с финансового агента (если тот не исполнил свое обязательство по финансированию клиента либо знал о нарушении клиентом обязательства перед должником);

7. Далее приведен наиболее простой разовый договор финансирования под уступку денежного требования. На практике сегодня преобладают многостраничные, детально проработанные юристами профессиональных финансовых агентов договоры на факторинговое обслуживание.

Договор финансирования под уступку денежного требования

г. Москва 23 ноября 2009 г.

ООО "Финансовое объединение", именуемое далее "финансовый агент", в лице директора Сухарева И.Т., действующего на основании устава, с одной стороны, и ЗАО "Уральская теплоотводящая компания", именуемое далее "клиент", в лице Генерального директора Чукина М.А., действующего на основании устава, с другой стороны, вместе именуемые "стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем:

┌─────────────┐ 1. Предмет договора

│Определение │ По настоящему договору финансовый агент обязуется

│предмета │ передать клиенту денежные средства в счет требования

│договора, ├─────> денежного требования клиента к ООО "Вулайн"

│идентификация│ (далее по тексту - должник) за оказанные услуги

│требования │ по договору на оказание услуг теплоотведения

└─────────────┘ от 1 февраля 2009 г. N 6 (далее по тексту -

договор), а клиент уступает финансовому агенту

это денежное требование.

┌────────────┐ Финансовый агент дополнительно оказывает клиенту

│Дополнитель-│ услуги по сверке платежных и расчетных документов

│ные финансо-├──────> клиента, относящихся к расчетам с должником по дого-

│ вые услуги │ вору.

└────────────┘ 2. Обязательства сторон

┌────────────┐ 2.1. Финансовый агент в течение 5 рабочих дней

│Условие о │ после подписания настоящего договора обеими сторо-

│размере и ├──────> нами передает клиенту денежные средства в размере

│порядке фи- │ 900000 (девятьсот тысяч) рублей путем перечисления

│нансирования│ на расчетный счет клиента.

└────────────┘ 2.2. Клиент при подписании настоящего договора

┌────────────┐ уступает финансовому агенту существующее денежное

│Условие об │ требование к должнику по договору за оказанные услу-

│уступке ├──────> ги по теплоотведению в размере 1000000 (один

│требования, │ миллион) рублей, в т.ч. НДС 18% - 152542 рубля 37

│окончатель- │ копеек, со сроком исполнения до 31 декабря 2009

│ная иденти- │ года.

│фикация │ По настоящему договору финансовый агент

│требования │ приобретает право на все суммы, которые он получит

└────────────┘ от должника в связи с переданным требованием по

договору, включая суммы возможных штрафных санкций

за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора

должником.

2.3. Клиент передает финансовому агенту документы, удостоверяющие уступаемое им право требования, в частности:

- один подлинный экземпляр договора со всеми приложениями к нему - при подписании настоящего договора;

- иные документы (в том числе подлинники актов и заверенные копии первичных платежных и расчетных документов) - в течение трех рабочих дней после обнаружения их сотрудниками клиента или Финансового агента при оказании услуг в соответствии с п. 1.2 настоящего договора.

Клиент обязуется сообщить финансовому агенту, а также сообщать в дальнейшем, по мере их поступления, сведения, имеющие значение для осуществления требования.

┌──────────────┐ 2.4. Клиент обязуется не позднее дня, следующего

│Условие о том,│ за днем подписания настоящего договора обеими

│кто направляет├────> сторонами, письменно уведомить должника об уступке

│уведомление │ денежного требования финансовому агенту.

│должнику, │ 2.5. Клиент уплачивает Финансовому агенту

│определяется │ вознаграждение по настоящему договору в размере

│договором │ 90000 рублей, в том числе НДС 18% 13728 рублей 81

└──────────────┘ коп. Финансовый агент имеет право удержать сумму

┌──────────────┐ вознаграждения при перечислении клиенту суммы

│Условие о ├────> финансирования согласно п. 2.1 настоящего договора.

│вознаграждении│

│финансового │

│агента │

└──────────────┘

3. Прочие условия

<Стандартные условия о количестве экземпляров договора, применении российского законодательства к отношениям, прямо не урегулированным договором, и т.п.>

Адреса и банковские реквизиты сторон

Подписи сторон

8. Поскольку каких-либо специальных оснований и особого порядка прекращения договора финансирования под уступку денежного требования Гражданский кодекс не предусматривает, применяются общие положения о прекращении, изменении и расторжении договора (в том числе глава 29 ГК).

9. "Близким родственником" факторинга является форфейтинг (от фр. aforfait - целиком, общей суммой) - кредитование путем покупки коммерческих векселей без оборота на продавца.

Литература

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В двух томах. М.: Статут, 2006. Том 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований.

Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954.

Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000.

Русаков М.В. Договор финансирования под уступку денежного требования // Законодательство. 2003. N 12.

Суханов Е.А. Договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга) // Правовое регулирование банковской деятельности. М., 1997. С. 79.

Эрделевский А.М. Договор факторинга // Российская юстиция. 1999. N 1.

Эрделевский А.М. Правовые проблемы факторинга // Финансы. 2002. N 3.

Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Павлодский Е.А., Левшина Т.Л. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, 2008.