Раздел 2. Онтология, феноменология, аксиология и герменевтика права

Методические рекомендации

студентам, изучающим дисциплину «Философия права»

По настоящей дисциплине вы не найдете учебников, которые бы совпадали по своему содержанию. Философия права практически не преподавалась на юридических факультетах (в СамГУ преподается с 1993 г.) и философско-правовая проблематика до сих пор в России не имеет своей точно обозначенной области. Ее легко спутать с политологией и юриспруденцией. Однако современные образовательные стандарты включают философию права в перечень наиболее важных и обязательных дисциплин. Эта учебная дисциплина предназначена для формирования навыков и стиля правового мышления.

Освоение настоящей дисциплины предполагает знание студентом основных категорий теории государства и права, понимание юридических и философских терминов, действительный интерес к реалиям правовой жизни. Для успешного изучения философии права необходимо, с одной стороны, выполнять обычные для вузовского обучения практики (посещение лекций, подготовка и активное участие на практических занятиях, самостоятельная работа над рефератом или научным докладом), с другой – предпринимать некоторые специфичные для данной дисциплины усилия. Прежде всего это касается самостоятельной работы с рекомендованным текстом. Как правило, книги и статьи, указанные в настоящем методическом пособии, имеются в интернете, библиотеке СамГУ или электронной библиотеке у методиста и на кафедры теории и истории государства и права, международного права.

В учебных пособиях и лекциях обычно содержится постановка проблемы и дан обзор возможных ее решений. В научном тексте или философском размышлении, как правило, готовых ответов нет, они не предназначены что-то разъяснять. Напротив, нередко автор свою задачу видит в том, чтобы проблематизировать какой-либо вопрос, до этого представлявшийся юристу вполне понятным. Это обстоятельство настораживает, а то и отталкивает студентов. Многим, к сожалению небезосновательно, часто кажется, будто их хотят запутать. Иногда так и происходит, если не забывать, что философия права очень близко соприкасается с политической практикой и идеологией. Подчас философия права неотличима от идеологической пропаганды. Однако, философия права затем и нужна: она позволяет раскрыть неартикулируемую позицию, выявить латентные установки каких-либо рассуждений, произвести то, что получило название «деконструкция речи». Этот навык весьма полезен в юридической деятельности, которая носит публичный характер и практически всегда присутствует в пространстве конфликтующих интересов.

Есть еще одно обстоятельство, которое надо иметь в виду студентам. Многим из вас наверняка покажется, что излагаемый в лекциях материал уже знаком из курсов истории политико-правовых учений, философии, теории государства и права. Однако предметы этих наук и, соответственно, программы этих учебных дисциплин не совпадают.

Работа над докладом включает в себя знакомство с проблемой, анализ научного текста и обобщение, т.е. формулирование позиций, которые занимает автор по тому или иному вопросу. Как правило, студент реже всего обращает внимание на рефлексивный уровень авторского повествования, концентрируя внимание на том, о чем говорится в тексте. Невысказанное редко обращает на себя внимание. Особенность философского осмысления заключается в том, чтобы объяснить предпочтения автора, касающиеся как формы изложения, так и характера используемой аргументации и выбора персоналии в качестве объекта критики.

ЛЕКЦИИ

Небольшой объем лекций (12 академических часов) по дисциплине, отличающейся своей сложностью и спецификой, неминуемо определяет их характер: они содержат обзор основных этапов становления философии права, разъяснение понятийного аппарата в системе представлений конкретного типа правопонимания и рассчитаны на последующую работу студента с текстом.

Примерная тематика лекций:

1. Введение в философию права

2. Основные типы правопонимания

3. Онтологические основания права

4. Легитимация власти

5. Осуществление правосудия и философское обоснование судебного решения

6. Философские основания современного правоведения

ПРАКТИЧЕСКИЕ ЗАНЯТИЯ

Вряд ли у студентов есть какая-либо возможность обрести начальный навык философского анализа правовой ситуации, письменного текста или устной речи помимо практических занятий по философии права. Присутствие и активное участие в работе во время практических занятий – непременное условие освоения этой дисциплины. Кроме обсуждения теоретических вопросов на практических занятиях планируется решение задач, т.е. конкретный анализ текста. Умение самостоятельно работать с текстом составляет одну из главных целей этой дисциплины. Без участия в этой работе трудно ожидать успешное решение задачи на экзамене. По собственному желанию студенты могут выступить на занятии с подготовленным сообщением (докладом) продолжительностью 5-7 минут и последующим обсуждением. Примерная тематика докладов прилагается.

Занятие 1. Методология философского анализа права. (2 часа).

Вопросы для обсуждения:

1. С чего начинается любое философствование? Отличия философских суждений от моральных, политических высказываний.

2. Обыденные представления в правовых ситуациях, мифология в правоприменительной и законотворческой деятельности.

3. Научное познание права: обнаружение предмета исследования и приемы (система аргументации) в научной полемике. Аксиоматические основания правовой науки.

4. Соотношение философии права с теорией права и историей политико-правовых учений.

5. Назначение философии права. Особенности философской интерпретации права. Роль философии права в правотворческой и правоприменительной деятельности.

6. Задачи современной философии права.

Вопросы для самоконтроля:

- Мысль как суждение о неочевидном. Чем мысль отличается от обычного высказывания? От обычного уведомления? От оценки?

- Чем важно любое суждение? Попробуйте обосновать смысловую связь трех понятий: суждение, утверждение, статус.

- Что именуется способностью к абстрактному мышлению? Примеры определений с разной степенью абстракции, с существенными и несущественными признаками.

- Императивы обыденного сознания. Что это такое и в чем их опасность для правового мышления?

- Инвективы как саморазоблачение.

Каковы ваши навыки спора? (Способность воспроизвести чужое мнение, способность согласиться, способность воспользоваться аргументом в чужой речи, способность к обобщению и подведению итога дискуссии…).

Литература по теме:

- Кистяковский Б.А. (Богдан Александрович). В защиту права // Вехи. Из глубины. – М. 1991.

- Пермяков Ю.Е. Возвращение к метафизике в научном познании права // Право и общество в эпоху перемен. М., 2008.

- Стовба А.В. Предметные границы рассуждений о праве: проблема соотношения теории и философии права //Проблемы методологии и философии права. Самара: Самарская гуманитарная академия, 2015. С. 5-15.

- Поляков А.В. Постклассическое правоведение и идея коммуникации // Правоведение. 2006. № 2. С. 26 – 43.

- Поляков А.В. Предисловие главного редактора // Правоведение. 2013, № 4.

- Стовба А.В. Нуждается ли теория права в идеях М. Хайдеггера? (ответ на полемические замечания проф. А.В. Полякова // Правоведение, 2014, № 5. С. 56-72.

Занятие 2. Онтология права (2 часа).

Вопросы для обсуждения:

1. Правовая действительность и ее описание в различных дискурсах.

2. Долженствование: понятие и его основные формы: нравственный долг, моральная обязанность, правовое притязание.

3. Понятие и специфика правового притязания. Феномен «притязания» в концепции Л.И. Петражицкого и В.П. Малахова.

4. Институционализация правовых притязаний. Субъективное право, полномочие, привилегия, обязанность.

5. Субъект права как юридическая конструкция («физическое лицо»). Философский спор о сущности юридического лица. Представительство и преемственность.

6. «Грамматический субъект» в тексте правового исследования.

Вопросы для самоконтроля:

- В кругу каких представлений вопрос о действительности права лишен смысла?

- Чем вызван научный и философский интерес к понятиям правовой реальности, правовой жизни, правовой действительности, действительности права?

- «Реальность» и «действительность»: каковы их смысловое единство и отличие?

- Может ли объект повествования быть ложным (несуществующим) в феноменологическом описании?

- Чем правовое притязание отличается от прихоти?

- Почему В.П. Малахов выбрал притязание исходным пунктом в анализе природы права?

- Отказ от собственной правосубъектности: каковы его основания и социально-правовые последствия?

Литература по теме:

- Гаджиев Г.А. Онтология права. М.: Норма, 2013.

- Борисова Т.В., Чеботарева Е.И. Онтология права и гражданского общества. Самара: Самарский государственный технический университет, 2006.

- Лапаева В.В. Типы правопонимания: правовая теория и практика. М., 2012.

- Малахов В.П. Философия права. М.: Академический проспект, 2002.

- Петражицкий Л.И. Теория и политика права. Избранные труды. Спб.: Юридическая книга, 2010.

- Воротилин Е.А. Онтология права в теории институционализма // Правоведение. 1990. № 5. С. 42-47.

Занятие 3. Легитимация власти. (2 часа).

Вопросы для обсуждения:

1. Понятие власти и управления.

2. Роль права в легитимации власти.

3. Легитимация права: современная постановка вопроса и ее критика.

4. Республиканское и монархическое правосознание.

5. Философско-мировоззренческие основания отрицания власти и государства.

6. Фашизм и диктатура: мировоззренческие основания.

Вопросы для самоконтроля:

- Каковы критерии в определении существующего положения вещей в качестве «социального порядка»?

- Допустима ли постановка вопроса о моральной легитимации власти?

- Нуждается ли восстание и государственный переворот в собственной легитимации (проблема «конституционного права народа на защиту от тирана и восстание») ?

- Чем политический проигрыш отличается от поражения?

- Почему в политологии фашизм трактуется как исключительное явление, имеющее конкретно-историческую форму воплощения?

Литература по теме:

- Агамбен Дж. Homo sacer. Чрезвычайное положение. М.: Европа, 2011.

- Георг Еллинек. Общее учение о государстве. Спб., 2004.

- Ильин И.А. О монархии и республике // http://ivan-article.narod.ru/28.htm

- Белькович Р.Ю. Против государства: радикальный конституционализм Лисандера Спунера // Правоведение. 2008. № 6. С. 108-127.

- Пьер Бурдье. Социология политики. М., 1993.

- Тихомиров Л.А. Монархическая государственность. М., 1998.

- Фуко М. Интеллектуалы и власть. М., 2002.

- Карл Шмитт. Понятие политического // Вопросы социологии. 1992. № 1.

Занятие 4. Проблема правосудия. (2 часа).

Вопросы для обсуждения:

1. Методологические основания изучения правосудия. Философское понимание возмездия и судьбы.

2. Исторические формы социальной защиты.

3. Судебная процедура и судебное решение. Суд как инстанция.

4. Социальные функции правосудия.

5. Метафизический, ритуальный и экзистенциальный смысл наказания.

6. Освобождение от наказания: моральный, политический и юридический смысл.

Вопросы для самоконтроля:

- В чем отличие правосудия от санкционированной расправы?

- Возмездие и месть: синонимы или антонимы?

- Чем защита в качестве социально-политической стратегии отличается от войны?

- Судебное решение и приказ должностного лица: каковы их сходство и отличия?

- Является ли принцип следования норме гарантией от судебного произвола?

- Общество без правосудия: как оно возможно?

- Каковы социальные последствия и юридический, политический и философский смысл судебной ошибки и практики вынесения неправосудных приговоров?

Литература по теме:

- Мурадьян Э.М. Истина как проблема судебного права. М., 2004.

- Мурадьян Э.М., Б.А. Тулинова. Суд. Источники. Принципы. Решения. М., 2011

- Рикёр Поль. Справедливое. М., 2005.

- Бибихин В.В. Введение в философию права. М., 2005.

- Бачинин В.А. Философия права и преступления. Харьков , 1998.

- Пермяков Ю.Е. Суд как инстанция// http://law.edu.ru/script/ cntsource.asp?cntID=100089582

- Пермяков Ю.Е. Экзистенциальный и юридический смысл правосудия: извлечение европейского опыта // Правоведение, 2013, № 2.

- Гордин Л.Я. Онтология юридической ответственности: специфика правовой вины, ее отличия от религии и морали // Гуманiтарный часопис. 2012. № 2. С. 112-118.

Занятие 5. Историческое бытие права. (2 часа)

Вопросы для обсуждения:

1. История и историческое сознание: классическое и современное понимание.

2. Историческое самоопределение субъекта права: объяснение и обоснование постановки вопроса.

3. Исторический опыт: понятие и проблема его научного описания. Извлечение правового опыта как политическая и экзистенциальная проблема. Объяснение феномена «исторического правосудия».

4. Источники права: юридический смысл и обоснование исторического разнообразия.

5. Провинциальное правопонимание как опыт исторической непричастности.

Вопросы для самоконтроля:

- Что такое история и историческое сознание? В чем состоит сложность рассмотрения права как исторического факта?

- Каковы критерии исторической типологии права?

- В чем смысл выражений «исторический вызов», «вне истории», «вневременное измерение»? Имеет ли право абсолютное значение в разные исторические эпохи?

- Каковы оптимальные стратегии спора, когда участники дискуссии проецируют современные представления на события прошлого? Возможен ли «суд истории»?

- Возможен ли отказ от собственной истории? Юридический, политический и философский смысл правопреемственности.

Литература по теме:

- История и историческое сознание / под редакцией И. М. Клямкина. М., 2012.

- Анкерсмит Ф.Р. История и тропология: взлет и падение метафоры. М., 2009.

- Пермяков Ю.Е. История в контексте правового мышления // Проблемы методологии и философии права. Самара, 2014. С. 119-137.

- Пермяков Ю.Е. Провинциальное правопонимание: опыт исторической непричастности // Общественные науки и современность. 2012. № 6. С. 43-50.

- Пермяков Ю.Е. Право как история и исторический факт // Юридический аналитический журнал. 2002. № 1 (2). С. 39-52.

Занятие 6. Современная проблематика аналитического правоведения. (2 часа)

Вопросы для обсуждения:

1. Догматика права: наука, искусство или технология? Актуальна ли догматика права в ХХI веке?

2. Аналитическое правоведение: понятие и ее отличие от догматики права.

3. Современная проблематика аналитического правоведения: логика и иерархия правовых норм. Понятие «юридической силы» и объяснение ее дифференциации.

4. Следование норме: понятие и логическое обоснование.

5. Приписывание значений в концепции Герберта Харта.

6. Перформативные высказывания в праве и повседневности. Правовые фикции и презумпции как элемент правовых суждений.

Вопросы для самоконтроля:

- Являются ли правовые нормы суждениями?

- Каковы доказательства существования нормы? В чем состоит уязвимость постановка вопроса о норме как объекте научного исследования?

- В чем заключается онтологическая связь нормы и нормативного суждения?

- Чем отличается правовое суждение от высказывания на правовую тему?

- «Юридическая сила»: метафора или научная категория?

- Является ли высказывание «ты мне больше не друг» приказом?

Литература по теме:

- Кельзен Ганс. Чистое учение о праве. Спб., 2015.

- Макаренко В.П. Аналитическая философия права: концепции и проблемы // Правоведение. 2002. № 6. С. 10-33.

- Берман Дж. Западная традиция права. М., 1994.

- Михайлов А.М. Генезис континентальной юридической догматики. М., 2012

- Муромцев С.А. Что такое догма права // Юриспруденция в поисках идентичности. Самара, 2010.

- Харт Г.Л. Понятие права. Спб., 2007.

- Касаткин С.Н. Правовая теория как юридическая догматика: опыт обоснования // Современное правоведение. -М. : Российский университет дружбы народов, 2011. С. 84 - 94

- Пермяков Ю.Е. Юриспруденция как строгая наука // Юриспруденция в поисках идентичности. Самара, 2010.

- Казарян Т.М. Логика правовых норм и нормативных актов // Проблемы методологии и философии права. Самара, 2015. С. 81-92.

- Касаткин С.Н. Как определять социальные понятия? Концепция аскриптивизма и отвеняемости юридического языка Герберта Харта. Самара: Самарская гуманитарная академия, 2014.

ПРОГРАММА КУРСА

Раздел 1. Общие положения

Тема 1. Введение в философию права

Особенности научного и философского познания права: право как норма, правоотношение (социальное взаимодействие) и как идея. Обыденные представления о праве. Присутствие представлений обыденного сознания о праве в научной концепции. Право в качестве предмета богословия.

Идея права и порядка в восточной традиции (учение Конфуция, Лао—цзы, ведические представления о гармонии мира).

Идея права и справедливости в античной философии и культуре (идея меры Пифагора, идея долга и справедливости Сократа, идея иерархии Платона, понятие справедливости и правосудности Аристотеля, идея «естественного» права в публичных речах и сочинениях римских юристов).

Идея права в классической западноевропейской теологии и философии (Фома Аквинский, Петр Абеляр, Гуго Гроций, Бенедикт Спиноза, Готфрид Лейбниц, Иммануил Кант, Георг Гегель). Становление традиции понимания правовой нормы вне ее онтологических оснований (Ганс Кельзен). Кризис современного правосознания, его истоки.

Тема 2. Состояние и задачи современной философии права.

Экзистенциальный смысл выбора методологии. Позитивистское и метафизическое начало в философском познании права. Проблема языка и преемственности в современной отечественной философии права. Система и основная проблематика философии права. История философии права как научная дисциплина. Экзистенциальная философия права. Аналитическое правоведение (догматика права). Основные типы правопонимания в отечественной философии и теории права.

Философия и не-философия права. Проблема опошления философского языка в исследовании права. Философия права как направление социальной философии и юридическая философия. Философия права и правовая идеология.

Раздел 2. Онтология, феноменология, аксиология и герменевтика права

Тема 3.Онтологическое обоснование права.

Образы правовой реальности в различных типах правопонимания. Мир как предметное бытие субъекта.

Долженствование в философии Гегеля. Долженствование в работах Хайдеггера. Формы долженствования: нравственность, мораль, право. Игровое пространство и пределы права. Конфликт права и морали. Нравственные и моральные основания правовых притязаний.

Социальное взаимодействие и принцип справедливости. Нормативность как условие социального бытия. Социум как область смысла.

Тема 4. Философская проблематика правосубъектности.

Философский спор о сущности человека и его политико-правовые последствия. Античное, средневековое и просветительское понимание сущности человека. Содержание воли и содержание поступка. Абсолютные ценности и вопрос о бессмертии человека. Нравственные, моральные и правовые притязания личности. Тождество деятеля и поступка как принцип права.

Экзистенциальная потребность в самоидентификации человека. Правосудие как социальная форма разрешения конфликтов и как испытание. Ритуальная основа правосудия. Суд как надличностная инстанция.

Понимание правосубъектности в истории цивилизации. Стратификация общества и роль права в установлении и производстве различий. Отчуждение в праве и способы его преодоления. Права человека и гражданина: их философский и юридический смысл.

Личность как субъект права. Проблема «другого» в современной философии. «Другой» как ценность и субъект права. Юридические конструкции: физическое лицо, юридическое лицо, инстанция. Юридические конструкции: субъективное право, привилегия, полномочие и обязанность. Феномен действий от собственного имени. Представительство и преемственность.

Тема 5. Легитимация власти.

Власть, ее основания и символический характер. Власть и социальное управление. Концепция легитимности и официальности П. Бурдье. Легитимация власти как правовая процедура. Суверенитет и компетенция государственной власти. Идея народовластия. Народ как субъект истории. Историческая ответственность власти. Институционализация власти посредством права. Государство как юридическое лицо. Персонификация государства. Государство как персонификация народной судьбы. Идея правового государства. Кризис современной государственности. Концепция власти и государства в работах Маркса, Иеринга, Ницше, Шмитта, Фуко.

Отрицание государства как философская проблема. Философско-мировоззренческие основания анархизма, экстремизма и эскапизма. Учение о диктатуре К. Шмитта. Тоталитарное государство и авторитарный политический режим. «Партизанская» тактика в политической борьбе. Философско-правовое обоснование демократической процедуры. Идея и философский смысл правового государства.

Неоконсервативная критика идеи верховенства права Латентные формы легитимации. Концепция «чрезвычайного положения» Дж. Агамбена.

Тема 6. Историческое бытие права.

История в контексте правового мышления. Право как исторический факт. Извлечение опыта из правовой жизни в аспекте становления исторического субъекта. Современный смысл концепции «позитивного» и «естественного» права. Исторические формы права. Правовое учреждение и правовая процедура. Источники права.

Пространственные категории в человеческих суждениях. Опыт исторической непричастности. Отличительные особенности провинциального правопонимания.

Тема 7. Осуществление правосудия. Философские проблемы ответственности.

Метафизика судьбы и возмездия. Смысл правосудия. Судебное познание и судебное решение. Проблема истины в судебном познании. Судебный прецедент в системе понятий отечественного правоведения.

Исторические формы социальной защиты. Обоснование субъективного и объективного вменения в теории права. Онтологическая природа преступления и наказания. Обоснование индивидуальной и коллективной ответственности. Вопросы исторической ответственности в работах К. Ясперса, Х. Арендт.

Проблема соотношения гуманизма и справедливости. Освобождение от ответственности: моральный и юридический смысл.

Тема 8. Введение в проблематику аналитического правоведения.

Правовое мышление: понятие, виды, основные исторические этапы. Преодоление схоластики и становление догматики права в зарубежном и отечественном правоведении. «Юриспруденция понятий». Методологический кризис наук о праве и его осознание в юриспруденции (начало ХХ в.) Логика права и логика правового исследования. Концепции права в работах Г. Кельзена и Г. Харта. Понятие и предмет современного аналитического правоведения.

Объект правовых суждений. «Правовая природа» вещей. Субъект суждения в формальной и деонтической логике. Субъект правового суждения. Норма права как связь должного и сущего. Норма права как парадигма правового суждения. Норма права как официальное предписание. Правовая норма как юридическое основание ответственности. Юридическая сила правовых норм и суждений: понятие и критерии дифференциации. Модальность правовых суждений. Правовая доктрина. Логика национальных правовых систем.

Тема 9. Правовая аксиология.

Введение в аксиологию, основные понятия философии ценностей. Право в системе ценностей и право как ценность. Инструментальная и абсолютная ценность права. Право как реализация справедливости. Право как осуществление свободы. Право и формальное равенство. Право и ненасильственный мир. Латентное и официальное насилие. Право в контексте национальной культуры.

Тема 10. Собственность как исходное правовое понятие.

Философия собственности: история вопроса в западной и отечественной культуре. Понятие вещи. Обмен. «Меновая» концепция права Е.Б. Пашуканиса.

Собственность как философская категория и юридическая конструкция. Обоснование частной собственности. Собственность как идентификация личности. Имя и знак вещи. Собственность как мера бытия. Собственность как мера ответственности. Собственность как объект правовой защиты.

Коллективная собственность. Собственность государства: философские предпосылки и правовые последствия.

Тема 11. Особенности российского правосознания.

Идея права в историческом самосознании России. Становление власти и борьба за право. Конфликт власти и морали. Этика героизма и подвижничества. Специфика российского правопонимания в трудах дореволюционных философов и культурологов. Стратегии выживания в условиях гражданской войны и тотального подавления свободы. Сервилизм и посредственность как проблемы современной политики права. Латентные функции национализма.

Основные концепции власти в истории русской государственности. Национальный вопрос в истории и современной политике Российского государства. Идеология «вненаходимости». Участие России в становлении международного правопорядка. Возрождение права и поиски новой правовой идеологии.

Опыт права как философская проблема. Философская рефлексия взаимодействия правовых систем. Империализм и антиглобализм в правовой политике.

Тема 12. Семантика права. Текст и знак как предмет философско-правового исследования.

Анализ текста как философская проблема. Анализ высказываний, их жанровое своеобразие. Герой, его правовой статус. Анализ умолчаний. Анализ смысловых поступков, их правовая оценка, выявление авторского отношения. Анализ символов. Методология деконструкции правовых суждений.

Язык правового документа. Стилистика в законотворческой и правоприменительной деятельности. Правовой контекст официальных выступлений. Официальная речь и пространственная организация помещений в государственном учреждении.

Язык жестов в правовом общении. Форменная одежда. Государственная символика. Пространственная организация власти в архитектуре и внутреннем оформлении официальных учреждений.

Литературные формы правовых суждений. Правовые сюжеты в классической и современной литературе.

4. ЛИТЕРАТУРА.