Понятие гражданско-правового договора. принцип свободы договора. действие договора.

Договор – этосоглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п.1 ст.420 ГК). В соответствии с этим договор есть юридический факт, а именно: двух- или многосторонняя сделка, вследствие чего к договору применяются правила о таких сделках, предусмотренные гл.9 ГК (п.2 ст.420 ГК) – Проект ГК: если иное не установлено ГК!

Договор, как правило, порождает обязательственное правоотношение. Из этого правила есть исключение, связанное с существованием т.н. «вещных договоров», на основании которых переходит право собственности без возникновения обязательств (реальный договор дарения – см. ст.572 ГК).

Следует учитывать, что в теории и на практике термину «договор» придаются и иные значения(т.е. он рассматривается не только в качестве юридического факта), а именно:

Öдоговор как средство индивидуальной поднормативной регламентации отношений сторон. Многие авторы не выделяют данное значение договора в качестве самостоятельного, считая, что регулятивная функция договора выступает специфической характеристикой договора как юридического факта (Р.О. Халфина, О.С. Иоффе и др.), иного подхода придерживаются, в частности, Б.И. Пугинский, М.В. Батянов (договор как юридический факт и средство регулирования – две разные «ипостаси» договора);

Öдоговор как обязательственное правоотношение, возникшее из договора как юридического факта. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено гл.27 ГК и правилами ГК об отдельных видах договоров (п.3 ст.420 ГК);

Öдоговор как письменный документ;

Öдоговор как интегрированное (комплексное) понятие, объединяющее названные значения.

Основополагающим принципом современного гражданского права является принцип свободы договора, заключающийся в следующем (см. ст.421 ГК):

1) граждане и юридические лица свободны в заключении договора и выборе контрагента: они вправе сами решать - заключать (и если да – то с кем) или не заключать договор; понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом (например, если речь идет о публичном договоре) или добровольно принятым обязательством (например, при заключении предварительного договора);

2) стороны свободны в выборе договора, при этом они вправе заключить:

а) как предусмотренный, так и не предусмотренный правовыми актами договор;

б) смешанный договор, т.е. договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных правовыми актами. В этом случае к отношениям сторон применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа договора;

3) стороны свободны в определении условий договора: договорные условия определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание условия предписано правовыми актами. Таким образом, договорные условия не могут противоречить императивным нормам правовых актов, действовавшим в момент заключения договора, однако они имеют приоритет по отношению к диспозитивным нормам правовых актов. Если условие договора не определено сторонами или нормой (любой! – императивной или диспозитивной) правового акта, в расчет принимаются обычаи делового оборота.

!!! Итоговая схема регулирования договорных отношений: императивная правовая норма ® договор ® диспозитивная правовая норма ® обычай делового оборота.

Возможна ситуация, когда после заключения договора принимается закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора. По общему правилу условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе прямо установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст.422 ГК).

Действие договора. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. О моменте заключения см. ст.433 ГК. Закон, кроме того, допускает возможность придания договору обратной силы- применения условий договора по соглашению сторон к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Срок действия договора не обязательно тождественен сроку существования обязательства:

1) окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств лишь при специальном указании об этом в законе или договоре; по общему же правилу договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства;

2) окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение (см. ст.425 ГК).

ФОРМА, ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ И СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА. ТОЛКОВАНИЕ ДОГОВОРА.

Форма договорапредопределяется, прежде всего, общими правилами о форме сделок (повторить ст.158-165 ГК!). Кроме того, определенная форма договораможет вытекать:

а) из закона, предусматривающего для договоров определенного вида специальные требования к форме;

б) из соглашения сторон (хотя бы законом для договоров данного вида форма, оговоренная сторонами, и не требовалась) (п.1 ст.434 ГК).

Применительно к договорам законодатель различает варианты заключения договора в письменной форме:

1) путем составления одного документа, подписанного сторонами;

2) путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;

3) путем совершения акцептантом конклюдентных действий в ответ на письменную оферту (см. п.п.2, 3 ст.434, п.3 ст.438 ГК).

От формы следует отличать государственную регистрацию договора. Повторить ст.ст.164, 165 ГК!

Содержание договоракак соглашения (!) образуют его условия. В гражданско-правовой науке принято подразделять договорные условия на существенные, обычные и случайные.

Существенными являются условия, необходимые и достаточные для того, чтобы договор считался заключенным, т.е. способным породить права и обязанности у его сторон. К существенным относятся:

а) условия (и в Проекте ГК!) о предмете договора;

б) условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (см., например, ст.ст.942, 1016 ГК).

Концепция…РФ и Проект ГК исходят из необходимости разграничения: а) условий, которые названы в правовых актах как существенные, и б) условий, необходимых для договоров данного вида (т.е. вытекающих из существа отношений);

в) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п.1 ст.432 ГК).

Проект ГК предусматривает легализацию такого способа защиты, как признание договора незаключенным (в этом случае будут применяться правила о неосновательном обогащении), оговаривая, что «сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору или иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если иное не предусмотрено законом».

Применительно к возмездным договорам важное значение имеет условие о цене. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, а в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления (см., например, ст.156 Жилищного кодекса РФ, ст.23 ФЗ от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» - в сфере электроэнергетики, ст.64 Воздушного кодекса РФ от 19 марта 1997 г. № 60-ФЗ – в области гражданской авиации). Завышение и занижение регулируемых цен – административная ответственность (ст.14.6 КоАП).

!!! Вместе с тем, по общему правилу условие о цене не является существенным: если в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, договор все равно считается заключенным, а его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (см. ст.424 ГК). Лишь для некоторых договоров закон определяет условие о цене как существенное (см., например, п.1 ст.555 ГК).

Под обычными условиями, как правило, понимают условия, вступающие в действие автоматически, независимо от того, были ли они указаны в договоре; это – условия, предусмотренные нормативными актами, а также вытекающие из обычаев делового оборота.

К числу обычных можно отнести и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Договор может содержать прямую отсылку к примерным условиям; в ином случае они могут применяться к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота (см. ст.427 ГК).

Как случайные условия принято рассматривать условия, отличные от условий, установленных диспозитивными нормами, а также условия, вообще не предусмотренные нормативными актами и не являющиеся существенными.

В отличие от существенных, выделение обычных и случайных проводится исключительно в литературе и во многом носит дискуссионный характер. В частности, спорным является вопрос о том, относятся ли к условиям договора, и если да - то к каким, условия, закрепленные императивными нормами:

ÖМ.М. Брагинский, В.В. Витрянский, Р.О. Халфина и др. - не относятся;

ÖН.Д. Егоров, О.С. Иоффе и др. - это обычные условия;

ÖВ.И. Кофман и др. - это существенные условия.

Решение спорных вопросов между контрагентами напрямую зависит от выяснения истинного содержания договора. При толковании условий договора суд должен:

- в первую очередь - принять во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений; при этом буквальное значение условия в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом;

- во вторую очередь – выяснить действительную общую волю сторон с учетом цели договора; при этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон (ст.431 ГК).

Таким образом, при толковании договора предпочтение отдается волеизъявлению сторон перед их волей на стадии заключения договора.

ВИДЫ ДОГОВОРОВ.

Договоры дифференцируются как по общим для всех сделок классификационным основаниям, так и по своим собственным. Основные классификации договоров:

1) в зависимости от момента заключения:

а) реальные;

б) консенсуальные;

в) формальные (повторить ст.433 ГК);

2) по критерию распределения прав и обязанностей между сторонами:

а) односторонне обязывающие;

б) взаимные;

3) в зависимости от наличия встречного предоставления за исполнение обязанностей:

а) возмездные;

б) безвозмездные (повторить ст.423 ГК, вводящую презумпция возмездности!);

4)по критерию обязательности заключения договора:

а) свободные договоры, заключение которых зависит исключительно от усмотрения сторон;

б) обязательные договоры, заключение которых носит обязательный характер для одной или обеих сторон (см., например, ст.527 ГК).

Разновидностью обязательного договора является публичный договор. Признаки публичного договора:

- его участником является коммерческая организация. Проект ГК:речь должна идти о всяком лице, осуществляющем предпринимательскую деятельность!;

- он устанавливает обязанности данной организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;

- перечисленные обязанности организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Публичный характер проявляется в том, что организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных правовыми актами.

Особенности публичного договора:

- отказ от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается; при необоснованном уклонении потребителем может быть предъявлено требование о понуждении заключить договор и о возмещении убытков. Следует учитывать, что коммерческая организация, напротив, понуждать потребителя к заключению публичного договора не вправе (см. п.2 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, сообщенного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 05 мая 1997 г. № 14).

Из положения об обязательности заключения публичного договора вытекает и недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств по договору (в законе об этом прямо не говорится!), не связанного с поведением потребителя, поскольку в противном случае требование закона об обязательном заключении договора лишалось бы смысла и правового значения (определение КС РФ от 06 июня 2002 г. № 115-О);

- цена и иные условия договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей (но не конкретных потребителей!); кроме того, в предусмотренных законом случаях Правительство РФ, а равно уполномоченные им федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.). Условия публичного договора, не соответствующие названным требованиям, ничтожны (см. ст.426 ГК);

5)в зависимости от возможности участия всех сторон в определении условийдоговора:

а) взаимосогласованные договоры, условия которых устанавливаются всеми сторонами;

б)договоры присоединения - договоры, условия которых определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п.1 ст.428 ГК). Пример договора присоединения - договор банковского счета.

Главное правовое последствие квалификации соглашения как договора присоединения состоит в специфике при изменении и расторжении договора присоединения по требованию присоединившейся к договору стороны (экономически более слабой): такая сторона может требовать изменения или расторжения договора, хотя и не противоречащего правовым актам, при наличии следующих обстоятельств: а) договор содержит явно обременительные условия для присоединившейся стороны (в частности, он лишает ее прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида; исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств); + б) эти обременительные условия при наличии возможности участвовать в определении условий договора присоединившаяся сторона, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы (п.2 ст.428 ГК).

Однако, если сторона присоединилась к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, требование не подлежит удовлетворению, если она знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор (п.3 ст.428 ГК).

Стоит заметить, что в Концепции…РФ и Проекте ГК предлагается исключить данное положение (т.е. п.3 ст.428): «подобное изменение, - отмечается в Концепции…РФ, - будет упреждающим образом воздействовать на «сильную» сторону, навязывающую выгодные для нее условия посредством использования конструкции договора присоединения»;

6)в зависимости от юридической направленности договора:

а) основные договоры, непосредственно порождающие права и обязанности, связанные с передачей вещей, выполнением работ или оказанием услуг;

б) предварительные договоры. Предварительный договор – это соглашение, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем основной договор (договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг), но на условиях, предусмотренных предварительным договором (п.1 ст.429 ГК).

Требования к предварительному договору:

= требование к форме: она должна быть аналогичной форме основного договора; если же форма основного договора не установлена, предварительный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение данных правил влечет ничтожностьпредварительного договора (п.2 ст.429 ГК);

= требование к содержанию - он должен содержать условия, позволяющие установить существенные условия основного договора (п.3 ст.429 ГК). Несоблюдение данного правила ведет к незаключенности предварительного договора.

В предварительном договоре также указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор; в противном случае основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п.4 ст.429 ГК). Таким образом, условие о сроке – это обычное, а не существенное условие.

Если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор, соответствующие обязательства прекращаются (п.6 ст.429 ГК). При уклонении одной из сторон от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных убытков (п.5 ст.429, п.4 ст.445 ГК).

В Концепции…РФ и Проекте ГК предлагается закрепить в ГК РФ наряду с конструкцией предварительного договора самостоятельных конструкций:

а) рамочного договора (договора с открытыми условиями), определяющего «общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров на основании или во исполнение рамочного договора»;

б) опционного договора, в силу которого «одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне за плату или иное встречное предоставление безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом; в течение всего срока действия опциона другая сторона вправе по своему усмотрению заключить договор путем акцепта такой оферты».

7)в зависимости от того, кто является выгодоприобретателем по договору:

а) договоры в пользу их участников;

б) договоры в пользу третьих лиц. См., например, ст.842 ГК (банковский вклад).

Договор в пользу третьего лица - это договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п.1 ст.430 ГК). Однако, если третье лицо отказалось от своего права, кредитор сам может воспользоваться им, кроме случаев, когда это противоречит правовым актам или договору (п.4 ст.430 ГК).

Следует учитывать, что по общему правилу с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять договор без согласия третьего лица (п.2 ст.430 ГК). Должник, защищая свои интересы, вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора (п.3 ст.430 ГК).

Не являются договорами в пользу третьих лиц договоры об исполнении третьему лицу (в последних третье лицо не приобретает самостоятельных прав);

8)в зависимости от экономико-юридической направленности:

а) договоры о передаче имущества;

б) договоры на выполнение работ;

в) договоры на оказание услуг;

г) договоры на учреждение различных образований (например, договор простого товарищества см. ст.1041 ГК).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА.

4.1. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п.1 ст.432 ГК).

Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной (п.2 ст.432 ГК). Именно в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта консенсуальный договор признается заключенным. По-иному определяется момент заключениядля реального и формального договора:

Öреальный договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества;

Öформальный договор считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст.433 ГК).

Оферта – это предложение заключить договор, которое:

- адресовано одному или нескольким конкретным лицам;

- достаточно определенно;

- выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;

- содержит существенные условия договора.

Оферта связывает оферента (т.е. лицо, направившее оферту) с момента ее получения адресатом. Поэтому если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п.2 ст.435 ГК).

Закон устанавливает принцип безотзывности оферты: полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст.436 ГК).

Особый вид оферты – публичная. Публичной офертой считается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Не являются, по общему правилу, публичной офертой реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лицу (иное – в самом предложении); они рассматриваются как приглашения делать оферты (т.н. вызов на оферту) (см. ст.437 ГК).

Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее полном и безоговорочном принятии (п.1 ст.438 ГК). Поэтому ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом; это – отказ от акцепта и в то же время новая оферта (ст.443 ГК).

Волеизъявление на акцепт может быть выражено различными способами:

1) в письменной или устной форме;

2) посредством молчания, но только если это прямо вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (т.е. по общему правилу «молчание – не знак согласия»!). См., например, п.4 ст.468, п.2 ст.540, п.2 ст.621 ГК;

3) путем совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий - действий по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.), если иное не предусмотрено правовыми актами или не указано в оферте (см. п.п.2, 3 ст.438 ГК). Следует учитывать, что для признания соответствующих действий акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме; для квалификации действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок (п.58 постановления Пленумов № 6/8).

Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с момента получения акцепта, в связи с чем если извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным (ст.439 ГК).

Правила заключения договора различаются в зависимости от того, определен ли оферте срок для акцепта:

1) в оферте определен срок для акцепта ® договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах данного срока (ст.440 ГК);

2) оферта не определяет срок для акцепта:

а) оферта имела письменную форму ® договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени;

б) оферта была сделана устно ® договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст.441 ГК).

Акцепт может быть получен с опозданием – вопрос о заключении договора в этом случае зависит от воли оферента, при этом:

- если акцепт был направлен своевременно ® оферент должен немедленно уведомить акцептанта о получении акцепта с опозданием, чтобы договор считался не заключенным (иначе - акцепт считается не опоздавшим, а договор заключенным);

- в иных случаях ® оферент должен немедленно сообщить другой стороне о принятии акцепта, полученного с опозданием, чтобы договор считался заключенным (иначе договор считается не заключенным) (ст.442 ГК, п.57 постановления Пленумов № 6/8).

Местом заключения договорапризнается место жительства (нахождения) оферента, если в договоре не указано место заключения (ст.444 ГК).