Тема: Предпринимательский договор.

Предпринимательский договор (торговая сделка в прошлом) признаки:

• спекулятивный характер
• субъективный (относительный критерий) совершение сделок по профессии субъекта (по его промыслу)
• сделки между коммерсантами, по французской и германской модели также сделки заключались и с простыми потребителями.

В советское время такое понятие исчезло, появился хозяйственный договор – не самостоятельное средство регулирования так как детализировали централизованные планы. С возвратом рыночной экономики – восстановление рыночных субъектов, возникновение предпринимательского договора. ГК РФ не использует этот термин. В некоторых положениях говориться об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью, об особых субъектах (договор поставки, хранения на товарном складе). Объективной предпосылкой существования такого договора служит отношения по осуществлению предпринимательской деятельности (ГК определяет и регулирует). Эта деятельность определяется комплексным регулированием, воздействием публичного права.

Законодатель прямо предусматривает участие коммерческих организаций в публичных договорах и говорит о предпринимательской цели использования.

Признаки договора:

1. связь с предпринимательской деятельностью – для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе их деятельности.
2. стороны договора
3. предпринимательская цель использования передаваемого по договору имущества.
4. установление более жестких требование и правил к предпринимателю, установления ограничений свободы воли субъектов (ст. 421 ГК – свобода договора).
5. отказ от договора, если предусмотрено самим договором или прямо определено в законе.
6. досрочное исполнение – презумпция запрета досрочного исполнения без согласия кредитора
7. возмездный характер (дарение между ЮЛ не допускается).

Предпринимательский договор – это соглашение 2х или нескольких лиц, осуществляющих деятельность в сфере реализации товаров, оказания услуг, выполнения работ, направленное на возникновение изменение или прекращение предпринимательских прав и обязанностей. Предпринимательский договор - двух или многосторонне соглашение субъектов предпринимательской деятельности направленное на осуществление предпринимательских целей в сфере предпринимательской деятельности.

Вопрос.

Порядок заключения предпринимательского договора:

Преддоговорный процесс – формируется основа будущих отношений. Несколько этапов, ряд которых имеет юридическое значение, в частности это структурирование, моделирование будущих договорных отношений, юридическая документальная проверка приобретаемого актива, процедура заключения договора (например, в рамках переговоров), приведение договора в надлежащую форму. Специальные способы заключения договора – на торгах, публичный, основной.

Публичный договор характеризуется особым субъектным составом – стороной является коммерческая организация, оказывающая услуги публичного характера. Перечень публичных договоров закреплен в ГК, но он не исчерпывающий. В проекте договора говорится о лице, осуществляющем предпринимательскую деятельность. Ст. 426 – правила о заключении и содержании публичного договора. Другой стороной является потребитель (но не только граждане). Коммерческая организация не в праве отказаться от заключения договора при наличии возможности предоставить потребителю товары услуги, выполнить соответствующую работу. При отказе потребитель в праве обратиться в суд за понуждением заключить договор и возмещении убытков. Бремя доказывания невозможности заключения договора лежит на коммерческой организации. Не должно быть преференций и преимуществ в праве заключить такой договор. Условия и цена должны быть одинаковыми.

Договор присоединения. Квалификация осуществляется по способу его заключения. Сторона присоединяется в целом к существующему проекту договора. Ст. 428 ГК. Парализуется принцип свободы договора. В качестве защиты присоединившаяся сторона может использовать иск об изменении или расторжении уже заключенного договора. Право на иск для потребителя возникает, если договор лишает его прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия. Что касается предпринимателей, если он знал об условиях такого договора, то у него права подать такой иск нет.

Предварительный договор. Эта конструкция одним из основных последствий его заключения предполагает обязательства сторон заключить в будущем основной договор на условиях предусмотренных предварительным договором. Условия должны позволять определить предмет и другие существенные условия основного договора. Форма предварительного договора такая же как у основного, если не установлена, то простая письменная форма.

При заключении и исполнении договора используются различные документы (договор соглашение контракт – в ГК только в отношении контракта для государственных нужд). Протоколы: в процессе оформления договора

1. при заключении рамочных договоров (генеральных соглашений) ничем не отличаются от дополнительных соглашений
2. протоколы о намерениях – предварительные договоренности на преддоговорной стадии. Можно оспорить если они имеют признаки предварительного договора
3. протокол разногласий – фиксируют предложенные сторонами условия договора и сроки их согласования. Ст. 445 ГК РФ Протокол разногласий – акцепт оферты на иных условиях, это новая оферта. Оформляются по заключению договора поставки и поставки для государственных нужд.

Существенные условия – всегда предмет, названные в законе условия договора, необходимые условия, условия, определенные сторонами в качестве существенных. В ряде случаев необходимо не просто указать условие, но и сформулировать его определенным образом. В большинстве договоров цена не является существенным условием (кроме строительного подряда, продажи недвижимости). Но это не освобождает от оплаты товаров работ услуг по договору. Может быть предусмотрена формула по расчету цены. Если такого нет, то суды, как правило, отказывают в удовлетворении требований изменения цены договора. С/у могут определяться не только ГК, но и другими ФЗ и подзаконными актами. Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, это расценивается в качестве новой оферты.

Момент заключения договора, многие из договоров консенсуальные, некоторые реальные (с фактической передачи имущества – хранение заем). Регистрация (недвижимость и исключительные права). Они считаются заключенными с момента регистрации договора в Минюсте или Патентном ведомстве. Во многих договорах предусмотрена регистрация перехода права собственности по договору. Консенсуальный договор считается заключенным с момента направления акцепта оференту. Акцепт полный и безоговорочный, направленный в определенный срок. Молчание не признается акцептом, но им признаются конклюдентные действия.

Вопрос.

Особенности заключения предпринимательского договора на торгах.

Заказчик торгов обязан подписать договор с тем, кто выиграл торги по истечение 20 дней. Проведение торгов особый способ заключения договора – выбор его обусловлен необходимостью поиска контрагента и наилучших условий. Организация по собственной инициативе проводит торги. 2 формы – конкурс и аукцион. Различия по принципу определения победителя, аукцион – наибольшая (лучшая – например наименьшая при голландском аукционе) цена, конкурс – наиболее выгодные условия, соответствие им. Аукцион активный – способ приватизации продажи земельных участков. Пассивный аукцион – приобретения для государственных и муниципальных нужд. Начальная цена – предельная и пошагово уменьшается, и первый акцептант, который принял наименьшую цену, выигрывает аукцион. На конкурсных торгах победителем считается лицо, предложившее наилучшее условие. Критерии отбора устанавливает конкурсная комиссия, к ним относятся финансовые и трудовые ресурсы, навыки и опыт, оборудование. При приватизации предприятий – сохранение профиля, сохранение рабочих мест, инвестиции. По земельным участкам – целевое использование.

Различие между аукционом и конкурсом не столь существенны. Иногда заказчик устанавливает смешанные требования. Предмет торгов может быть разделен на лоты – партии товаров и услуг, в отношении каждого лота заключается отдельный договор.

Открытие и закрытые торги: в открытых – любое лицо, в закрытых – специально приглашенные лица. По форме подачи заявления о цене: в открытом аукционе устно, в закрытом аукционе - в конверте.

Информационное обеспечение. Извещение не мене чем за 30 дней до дня проведения торгов. Организатор должен сделать извещение о проведении торгов, подразумевается, что и опубликовать, но на практике часто не выполняется.

Участники вносят задаток, который возвращается проигравшим, а у победителя заносится в счет будущего платежа, возвращается в случае, если аукцион не состоялся. Если лицо уклоняется от заключения договора – задаток не возмещается. Не только задаток может обеспечивать интересы участников торгов, также банковская (независимая) гарантия может быть использована. Если лицо уклоняется от заключения – возмещает полностью убытки организатору. Торги, проведенные с нарушением правил, могут быть признаны недействительными по иску заинтересованного лица, истец должен доказать конкретное нарушение правил. Торги могут признаваться несостоявшимися, это влечет невозможность заключения договора, отсутствие юридического факта. Отдельно предусмотрена статья в грядущих изменениях в ГК РФ – публичные торги. В протоколе о результатах публичных торгов должно быть все указано.

Несостоявшиеся торги – когда нет состязательности между участниками, формально 1 участник. Закон о защите конкуренции содержит отдельную главу о проведении торгов в отношении государственного и муниципального имущества. Ст. 17 – запрещаются действия, которые могут привести к ограничению конкуренции. По договорам с переходом прав в отношении государственного и муниципального имущества используются исключительно торги.

Подписание договора уполномоченным лицом – это необходимый реквизит, подпись подтверждает, что содержание соответствует действительной воле стороны. Имеет более важное значение, чем печать. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего его содержание и подписанная сторонами. договора. Чьи подписи? Достаточно ли подписи руководителя или нужны подписи иных лиц. В законодательстве установлены дополнительные требования к форме договора (печать организации) некоторые считают, что важна подпись главного бухгалтера. Его подпись необходима на доверенностях, выданных государственными и муниципальными предприятиями. Визирование документа – по соглашению сторон. Подписи – автографии и аналоги (факсимиле и ЭЦП). От имени ЮЛ подписывает постоянно действующий исполнительный орган другие только по доверенности.

2 ситуации – подписание без доверенности подписание с превышением полномочий. (174 ГК – недействительная оспоримая сделка, ст. 183 ГК). Полномочия руководителя организации, как правило, ограничены в учредительных документах по сравнению с тем, как они определены в законе (например, по сумме сделки). Иск может быть заявлен лицу, в отношении которого ограничены полномочия руководителя. Другая сторона по сделке знала об ограничении полномочий.

Вопрос.

Ответственность за нарушение предпринимательского договора. Объясняется рисковым характером. Риск проявляется в том что предприниматель несет ответственность в пределах своего имущества, на лицо возлагаются все отрицательные последствия. Дя предпринимателей более жесткие последствия несоблюдения условий договора.

Ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение – установленное законом или договором санкции имущественного характера в форме возмещения убытков и или уплаты неустойки, которые налагаются на сторону договора, не исполнившею или ненадлежащее исполнившею. П. 3 ст. 401 ГК – если не докажет, что исполнение было невозможно, вследствие непреодолимой силы. Ответственность наступает независимо от вины. Исключения из этого правила могут устанавливаться законом или договором. По видам предпринимательских обязательств предусмотрены ГК: по договору контрактации, энергоснабжения и т.д. По иному сформулированы положения по договорам о перевозке ст. 796 ГК (ответственность при наличии вины в несохранности груза). Ответственность за просрочку не наступает для перевозчика в случае форс-мажора войны блокады и т.д. ответственность профессионального хранителя во всех случаях кроме форс-мажора, особые свойства вещи и грубое нарушение правил передачи вещи поклажедателем.

Включение в договор иных правил об ответственности ограничено: (не изменяются основания)

1. недопустимость ограничения ответственности за умышленное нарушение обязательства (ст. 401 ГК)

2. по договорам присоединения

3. договоры с потребителями

Лицо, не исполнившее или ненадлежащее исполнившее, возмещает убытки полностью – расходы, которые контрагент произвел или должен произвести для восстановления ущерба и неполученные доходы. ПП ВС ВАС 6/8 п. 10 в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные расходы, но и те, которые лицо понесет для восстановления нарушенного права. Исключения – ограничения на полное возмещение: ст. 524 ГК при поставке, если договор был расторгнут и покупатель в разумный срок купил товар по разумной цене у другого продавца, ему возмещается разница.

ГК допускает ограничение ответственности – исключительно неустойка, но не убытки (предусматривается договором или законом, Транспортными уставами), только реальный ущерб – ст. 547 ГК - энергоснабжение ст. 777 ГК – выполнение научно-исследовательских проектировочных работ, ст. 923 – сдача на хранение в камеру хранения, ответственность перевозчика ограничена реальным ущербом. На воздушном транспорте – иные правила – ответственность в размере стоимости груза, но не менее 2х МРОТ за килограмм, а за вещи при пассажире – не менее 10 МРОТ за килограмм

Ст. хранение на товарном складе – полная ответственность поклажедателя, в этом случае в договоре разрешается установить ответственность большую, чем в ГК, но только если договор между 2мя ЮЛ.

Для предпринимательских договоров, если на стороне должника несколько лиц применяется правило солидарной ответсвенности (например, при финансовом лизинге, коммерческой концессии, товарищества и т.д.)

Вопрос.