Международный франчайзинг (коммерческая концессия).
Под франчайзингом в международной коммерческой практике понимается вид предпринимательской деятельности, которая осуществляется на основе договора, по которому одна сторона (франчайзер) передает другой стороне (франчайзи) в границах определенного рынка и за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности франшизу.
Франшиза – особый комплекс имущественных и неимущественных прав, которые включают в себя фирменное наименование, товарный знак и иные объекты промышленной и интеллектуальной собственности.
Три основные формы франчайзинга в зависимости от того, на что распространяется передаваемое право:
· товарный франчайзинг – продажа товаров под торговой маркой франчайзера
· производственный франчайзинг – франчайзер спонсирует создание оптовой франчайзинговой системы (компания кока-кола)
· деловой франчайзинг – передается право на использование имени франчайзера, а также его производственные технологии или маркетинговые в сфере услуг
Возникает проблема выбора применимого права. Распространенность международного франчайзинга не привела к возникновению универсального международного регулирования этих отношений. Права интеллектуальной собственности защищаются соглашениями.
На договор франчайзинга распространяется, как правило, законодательство страны франчайзи о защите конкуренции.
Вознаграждение, выплачиваемое франчайзеру, всегда является объектом налогообложения в государстве франчайзи.
Существуют рекомендации международной ассоциации франчайзинга и региональные акты международного законодательства. Ассоциация франчайзинга разработала этический кодекс, который определяет пределы влияния франчайзера.
Региональные акты существуют в пределах ЕС. Существует Директива ЕС 1987 г., разработанная на основе решений ЕС справедивости. Директива распространяется только на франчайзинговые договоры в области розничной продажи товаров и оказания услуг. Данная директива содержит перечень допустимых ограничений конкуренции, которые могут быть включены в договор франчайзинга.
Последнее время вопросами франчайзинга заинтересовался международный институт частного права – УНИДРУА. Предварительная работа УНИДРУА завершилась принятием решения об унификации двух аспектов взаимоотношений сторон:
· договорные отношения (они унифицированы двумя руководствами для мастер-соглашений о франшизе 1998 и 2007 г). Здесь содержатся обобщения практики и рекомендации по использованию сторонами; по правовой природе документ имеет рекомендательный характер, пользуется большим авторитетом в деловых кругах. Ссылка на данный документ содержится в 2 типовых контрактах Международной торговой палаты
· преддоговорное взаимодействие будущих сторон договора (результат унификации – проект модельного закона о раскрытии информации; одобрен УНИДРУА в сентябре 2002 г.) этот закон посвящен определению объема информации, которую франчайзер должен раскрыть своему дальнейшему контрагенту. В целом данный закон предназначен для применения как к международному, так и внутреннему франчайзингу, и подлежит применению только по отношению к франшизам.
Международный факторинг.
Это комплекс услуг, который банк или факторинговая компания, выступающая в роли финансового агента, оказывает компании, которая работает со своими покупателями на условиях отсрочки платежа.
Фактически услуги факторинга включают:
· Предоставление поставщику и получение от покупателя денежных средств.
· Контроль состояния задолженности покупателя.
· Проведение сверок с дебитОрами.
· Предоставление поставщику информации о текущем состоянии дебитОрской задолженности.
Основной источник правового регулирования международного факторинга – это Конвенция УНИДРУА О международном факторинге принятая в Оттаве 26.05.1988 г. Это единственный источник.
В конвенции содержаться унифицированные материально-правовые нормы, которые регулируют международные факторинговые операции.
Ст. 2 Конвенции гласит – что конвенция применяется в случаях, когда денежные требования, уступленные по факторинговому контракту вытекают из договора купли-продажи между поставщиком и должником, осуществляющими предпринимательскую деятельность на территории различных государств. К таким контрактам конвенция применяется с соблюдением одного из условий:
· Если оба этих государства или государство финансового агента является договаривающимися государствами по Конвенции.
· Если контракт купли-продажи товаров и факторинговый контракт регулируются правом участника Конвенции.
РФ в Конвенции не участвует.
Нормы Конвенции носят диспозитивный характер, т.е. стороны могут договориться об исключении норм Конвенции из своих договорных положений.
Согласно Конвенции факторинговый контракт – это контракт, заключенный между поставщиком и финансовым агентом, который удовлетворяет следующим требованиям:
· Поставщик должен уступить финансовому агенту денежные требования, вытекающие из договора купли – продажи.
· В соответствии с контрактом финансовый агент должен выполнять по крайней мере 2 из следующих функции: 1) финансирование поставщика включая заем и предварительный платеж; 2) ведение учета по причитающимся суммам; 3) предъявление денежных требований к оплате; 4) защита от неплатежеспособности должника.
· Должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.
Конвенция особо подчеркивает, что она применяется только в отношении предпринимательских сделок.
В соответствии с Конвенцией в факторинговой операции участвует 3 лица:
· Финансовый агент – особые требования предъявляет законодательство. Ст. 825 ГК РФ – финансовым агентом может выступать только банк или иная кредитная организация при уступке требования.
· Клиент
· Кредитор
На практике финансовые институты, которые предоставляют факторинговые услуги, создаются крупными банками.
Согласно предписаниям Конвенции должник в обязательном порядке уведомляется о переуступке права требования. Уведомление направляется либо кредиторам, либо по его поручению фактором (факторинговая организация). В данном уведомлении должны содержаться основные положения договора факторинга. Уведомление может быть не подписано, но оно обязательно должно иметь указание от кого, от чьего имени оно составлено. Уведомление считается предоставленным, если оно получено адресатом.
Конвенция указывает, что уступка требования может быть произведена без согласия должника. Вместе с тем, если должник не будет уведомлен о договоре, то финансовый агент не вправе производить активные действия по взысканию долга.
В мировой практике встречаются 2 вида факторинга:
· Прямой – поставщик уступает право требования финансовому агенту, а он непосредственно вступает в отношения с должником.
· Косвенный – финансовый агент передает право требования другому фактору, который находится в стране должника. Второй фактор вступает в отношения с должником и полученный платеж перечисляет первому фактору.
Официально Конвенция регулирует отношения только по прямому факторингу. Ст. 11 Конвенции – ее положения применяются ко всем последующим уступкам денежного требования. Соответственно если сделку между 2-мя факторами рассматривать как договор факторинга, то Конвенцию можно применить и к косвенному факторингу.
Правовое регулирование – основы регулирования внешнеторговой деятельности, Указ Президента от 18.08.1996 г. №1209, ПП от 31.10.1996 г. №1300, порядок оформления и учета бартерной сделки утв. 3.12.1996 г. совместным приказом ГТК и МинФина. Посмотреть понятия бартерной сделки, вопросы применимого права по бартерным сделкам, Венская конвенция о купли – продажи применима ли она к бартерным сделкам. – самостоятельно!!!