Семейноеинаследственноеправозарубежныхстран
Источникисемейногоправа
Семейноеправоявляетсяинститутом частного права, входящимвсоставгражданскогоправа. Поэтомуисточникамисемейногоправавомногихстранахявляютсягражданскиекодексыилидругиеактыгражданского (семейного) законодательства, атакжесудебнаяпрактикапосемейно-имущественным, т. е. гражданскимвсвоейосноведелам. Конечно, имеютсяопределенныеразличиявконкретныхстранах. Например, существуютстранысединымсемейнымправом (ФРГ, Испания, Японияидр.), вовсехчастях, которыхприменяютсяодинаковыесемейно-правовыеположения[445].
Вместестемвотдельныхстранахпараллельнодействуетнесколькосистемсемейногоправа, преимущественновстранахсфедеральнымгосударственнымустройством (Великобритания, Мексикаидр.). Наличиенесколькихсемейно-правовыхсистемвнекоторыхстранахобуславливаетсярелигиознымипричинами (Иранидругиемусульманскиестраны).
Различияпроявляютсяивформевыражениясемейно-правовыхнормвгражданскихкодексахотдельныхстран. Например, есливГГУсемейноеправосоставляетспециальныйраздел (кн. 4), товФГКсемейно-правовыенормырассредоточенывдвухкнигах: вкн. I (титулы V-IX) – нормыобрачно-семейныхотношенияхивкн. III (титул V) – нормыобрачномдоговореиорежимахимущественныхотношениймеждусупругами. СвоеобразиемотличаетсясистемаисточниковсемейногоправаСША, гденарядуссемейнымправомотдельныхштатовсуществуетрекомендованныйдляпринятияштатамифедеральныйЕдинообразныйзакон 1970 г. обракеиразводе.
Восновесовременногосемейногоправапо-прежнемулежатопределяемыечастнособственническимиотношенияминормыповедениявобластибракаисемьи. Однакоэтинормынеявляютсязастывшимиинеизменными. Начинаяс 60-хгодоввомногихстранахпроходятреформысемейногозаконодательства, пиккоторыхприходитсянасередину 70-хгодов.
Изменениябыливнесенывзаконодательствообраке, разводе, правахнесовершеннолетних[446]. Приэтомпроцесснекоторойлиберализациисемейногозаконодательстванеприводитккардинальномурешениюрядасоциальныхпроблембракаисемьи. Дажепрогрессивныезаконыподвергаютсянападкамсостороныконсервативныхкругов. Такбыло, например, ситальянскимзакономоразводе 1970 г. Играянарелигиозныхчувствахкатоликов, этикругипризывалиихвыступитьзаотменузакона, таккаквведениеразводаякобыбылобыкатастрофойдляитальянскогообщества, основанногонапринципенерасторжимостибрака[447].
Предметсемейногоправа
Семейноеправорегулируетбрачно-семейныеотношенияиотношениямеждуродителямиидетьми. Всвоюочередьвнутриэтихкрупныхразделовважноезначениеимеютнормыозаключениибрака, оботношенияхмеждусупругами, орасторжениибракаиегопоследствиях.
Законодательствонедаетопределениябрака. Обычногражданскиекодексыииныеактысемейногозаконодательстварегламентируютусловиявступлениявбрак. Недаютопределенийбракаимногиеавторы, сосредоточивающиесвоевниманиевбольшеймеренатакихпонятиях, каксемья, родство, юридическоеибиологическоепроисхождениечеловека («происхождениепокрови»)[448].
Темнеменеепосмыслусемейно-правовойдоктриныбрак – этолибосделка (договор), либодобровольныйпожизненныйсоюз, либопростопартнерство. ПомнениюС. ВагацумыиТ. Ариидзуми, отношениемеждусупругами – этоотношения «договорные», а «действияпоизменениюбрачно-семейныхотношений» называются «брачно-семейнымисделками»[449]. Какдоговорквалифицирует «супружескийсоюз» титул V ФГКвредакцииЗакона№ 65-570 от 13 июля 1965 г. Проф. Х.-М. Павловски (ФРГ) вообщерассматриваетгражданскийбраккакнекуюорганизациюсовсемиприсущимиейпроцедурамисоздания (заключениебрака), функционированияипрекращения (развод)[450].
Оценкабракакаксделкинаиболееотвечаетсутиего, преждевсегоприменительнокимущимслоямнаселения. Бракмеждуихпредставителями – этодействительносделка, содержаниекоторойвбольшеймересводитсякрегулированиюимущественныхотношенийпартнеров, копределениюправовогорежимаимуществасупругов. Например, брачныйконтрактЖаклинБувье (вдовыДж. Кеннеди) иеевторогомужаАристотеляОнассисавключал 173 пункта. Внембылооговореновсе – вплотьдоежемесячныхрасходовЖаклиннапокупкуновыхплатьев (10 тыс. долл.) иоплатутелохранителей (6 тыс. долл.).
Оформлениебрака
Бракзаключается: в гражданской форме (Франция, ФРГ, Япония); вгражданской
илирелигиознойформе – повыборусупругов (Испания, Италия, Англия, Канада[451]); только в религиознойформе (Лихтенштейн, Израиль, некоторыештатыСШАиотдельныепровинцииКанады, Иран, Ирак, Грециядо 1982 г. идр.). Такимобразом, правовыепоследствияпорождаетводнихстранахтолькогражданскийбрак, т. е. зарегистрированныйгосударственнымиорганами, вдругих – вравноймерекакгражданский, такицерковныйбракивтретьих – лишьцерковныйбрак.
Интересенфакт: встранахсальтернативнойформойрегистрациибракадолябра-
ков, сопровождающихсяцерковнойцеремонией (венчанием), неуклоннопадает. Важнотакжеотметить, чтовкатолическихстранах (Испания, Италияидр.) заключениебракавцерковнойформепредполагаетобязательноепоследующееуведомлениегосударственныхоргановосостоявшейсяцерковнойцеремониибракосочетания. Наконец, обязательныйгражданскийбракпослеегорегистрацииможетбытьпожеланиюсупруговдополненобрядомцерковноговенчания.
Формальновступлениевбракявляетсяделомдобровольным. Однакофактическинередкобраки (особенносостороныженщин) заключаютсяподвлияниемматериальныхобстоятельств. Помимофактическихбраковпорасчетувнекоторыхстранахрелигиозныедогмыоткрытодискриминируютженщинпривступлениивбрак. Вчастности, вмусульманскихстранахотецвправепервыйразсамвыдаватьзамуждочь, втомчислеиногдаипротивееволи («джабр»).
ПоширокоприменяемойвЯпониитрадицииродителиподбираютсвоимдетямбу-
дущегосупруга. ПоэтомунеслучайноКонвенция «Овступлениивбрак, брачномвозрастеирегистрациибраков» 1962 г. предусматриваетнеобходимостьполногоисвободногосогласиянабракобоихсторон. ВсоответствиисМеждународнымпактомобэкономических, социальныхикультурныхправах, «бракдолжензаключатьсяпосвободномусогласиювступающихвбрак» (п. 1 ст. 10).
Процедура оформления браканеодинаковавразличныхстранах. Темнеменее, вомногихстранахонасостоитиздвухчастей: подготовительнойиосновной. Напервойпроизводитсяоглашение, обеспечивающеегласностьбракаипредоставляющеезаинтересованнымлицамвозможностьзаявитьсвоивозражения.
Процедураоглашениявыражаетсявдоведениидовсеобщегосведенияименвступающихвбрак: либовцерквивовремявоскресныхслужб (прицерковномбракосочетании), либовгосударственноморгане, ведающемрегистрациейбраков, – путемвывешиваниянавидномместеинформацииопредполагаемомбракесосведениямиобудущихсупругах. Внекоторыхстранах (например, вИспании) впорядкеисключениядопускается «тайный» брак, т. е. бракбезпредварительногооглашения (ст. 54 ГКИ).
Вдругихстранахвместооглашенияможетбытьполученоразрешение (лицензия)церковныхилигражданских (светских) властей, ведающихрегистрациейбраков (Англия, США). Дляполучениясрочнойлицензии, действительнойотодногомесяцадоодногогода, стороныобязаныклятвенноилиподприсягойзаявитьоботсутствиипрепятствийкбраку. Ст. 63 ФГКпредусматриваетпредставлениевступающимивбракмедицинскихсвидетельств. ПриэтомвоФранции, вотличиеотрядаштатовСША, результатымедицинскогообследованиянеотражаютсявсвидетельствахи, впринципе, непрепятствуютвступлениювбрак.
Вотдельныхстранахбракупредшествуетпомолвка, т. е. договоробудущемвступлениивбрак. Помолвка – своеобразныйритуал, обставляемыйопределеннымибытовымидействиями. Например, пояпонскимобычаямпомолвкасопровождаетсяобрядомобмена подарками, хотяэтоинеобязательно. Принарушениидоговорапомолвкиоднойизсторонеепринудительноеисполнениенедопускается. Однаконарушениепомолвкибезнадлежащихнатооснованийпорождаетобязательствовозмещенияущерба, причиненногодругойстороне.
Неостаетсябезпоследствийипередачаподарков. Обменподаркамиприпомолв-
кепредставляетсобойвзаимноедарениевещейдлябудущейсупружескойжизни. Поэтомуеслипомолвканезаканчиваетсябраком, подобноедарениевследствиенедостижениясвоейцелиможетрассматриватьсякакнеосновательноеобогащениеивнезависимостиоттого, накомлежитответственностьзанезаключениебрака, дарительвправепотребоватьотодаренноговозвращенияподарка.
Вомногихмусульманскихстранахмужчинапредоставляетбудущейженеимуще-
ственные ценности («махр»): одежду, деньги, строениеилиземельныйучасток. ВИндиисравнительнонедавнонасменуобычаютребованиязаневестойприданого (даури), приводившемукмногочисленнымсамоубийствамженщинизмалообеспеченныхсемей, которыебылиневсостоянииэтотребованиевыполнить, пришелзакон, допускающийобменсвадебнымиподаркамиссоставлениемихполногосписка, указаниемстоимости, имениистепениродствадарящего. Списокдолжныподписатьженихиневеста. Вымогательстводаурипреследуетсятюремнымзаключениемдодвухлетиштрафомдо 10 тыс. рупий.
Вовторойчастипроцедурыоформлениябрак заключается публично, присвиде-
телях. Прицерковнойформебракобычнодолженбытьзаключенвцеркви, вкоторойпроизведено «оглашение», илиуказаннойвлицензиинабрак. Пообщемуправилубракосочетаниеосуществляетсявприсутствииобеихсторон. Представительствопризаключениибракадопускаетсявотдельныхстранахлишьвпорядкеисключения.
Условиязаключениябрака
Законодательствоипрактикавсехстранпредусматриваеткомплексусловий, необходимыхдлязаключениябрака. Ихнесоблюдениеможетпривестикпризнаниюбраканедействительнымиегоаннулированию. Некоторыеизданныхусловийдиктуются, вчастности, тем, что «брачно-семейныеотношенияпредставляютсобойосновуразвитиянациииисточникдвижущийсилынарода, поэтомугосударствонеможетоставатьсябезучастнымидолжнозаботитьсяоправильномиздоровомразвитиисемьи»[452]. Наиболееважныеусловиязаключениябракасостоятвследующем:
1. Добровольностьвступлениявбрак.
2. Наличие брачного совершеннолетия, т. е. достижениевступающимивбракопределенноговозраста. Вразныхстранахэтотвозрастколеблетсяот 15 лет (дляженщинвоФранции) до 19 лет (внекоторыхпровинцияхКанады). Какой-либообщейзакономерностиввозрастебрачногосовершеннолетиянет, естьлишьчастные. Эторазныйвозрастдлямужчиниженщин, снижениеэтоговозраставнекоторыхстранах (например, воФранции, АнглиииФРГбрачныйвозрастдлямужчинбылсниженс 21 годадо 18 лет).
Вконкретныхслучаяхвозможнадиспенсация (снижение) брачного возрастаприналичиисерьезныхпричинпорешениюкомпетентныхорганов – суда, прокуратуры, министраюстиции. Внекоторыхстранахвозможнадиспенсациядо 14 летидажениже (чащевсего – прибеременностиневесты). Формальнонабракнесовершеннолетнихвомногихстранахтребуетсясогласиеихзаконныхпредставителей («родительскоеблагословение»). ОтказродителейдатьсвоесогласиенабраквФРГможетбытьобжалованнесовершеннолетнимвсуде[453].
3. Обязательнымусловиемявляетсянесостояние в браке. Тоестьсовременноесемейноеправоразвитыхстранбазируетсянапринципемоногамии – союзеодногомужчинысоднойженщиной. Поэтому, какгласитст. 147 ФГК, нельзязаключатьвторойбракдорасторженияпервого. Полигамныебракисохраняютсялишьвнекоторыхмусульманскихстранах. Вовсякомслучаедажевтакойстране, какЕгипет, существуетмоногамныйбракиразрешенияполигамиидобиваютсялишьмусульманскиефундаменталисты. СемейныйкодексАлжира (1984 г.) разрешаетмужчинеиметьдочетырехжен.
4. Степень родства вступающих в брак. Обычнобрачующиесянесостоятнивкакомродстве. Темнеменееихопределенноеродствонеисключается. Поэтомузаконставитпределыродстваисвойствабрачующихся. Существующийвовсехцивилизованныхстранахзапретбраковмеждублизкимиродственниками (кровосмесительныхбраков) объясняетсякакфизиологическими, такиморальнымисоображениями.
Вбольшинствестранзапрещеныбракимеждувосходящимиинисходящимиродственниками, полнороднымиинеполнороднымибратьямиисестрами. Вместестем, воднихстранахдопускаютсябракимеждудвоюроднымибратьямиисестрами (Англия, многиештатыСША), авдругих – нет. ВоФранциидопускаютсябракимеждудядямииплемянницами, теткамииплемянниками. Родственныебракичастослужатцеликонцентрациисемейногоимущества[454].
ВШвециизапрещенытолькобракимеждублизкимиродственниками. Болеетого, дажедопускаетсядиспенсациябраковмеждуединороднымибратьямиисестрами[455]. Напротив, воФранциизапрещеныбракимеждусвойственникамиприжизнилица, черезкотороеустановленыотношениясвойства (ст. 161-164 ФГК). Поэтому, например, мужчинаприжизнисвоегосынанеможетженитьсянаегобывшейжене. Запрещаютсябракимеждуусыновителямииусыновленными (Францияидр.). ВФРГбракусыновителясудочереннойпрекращаетотношенияпоудочерению.
5. Нетрадиционное условиевступлениявбракрегламентируетсявпоследнеевремязаконодательствомрядастран, кнемуотносятся: принадлежностьвступающихвбраккразномуполу. Раньшебракподразумевалсякак «союзмужчиныиженщины» небылопредусмотренозаконом. Ванглийскомправесейчасспециальнооговаривается, чтобракзаключаетсялишьмеждулицамипротивоположногопола. ВнекоторыхштатахСШАврядепрецедентовтакжеустановленанедопустимостьбраковлицодногопола. АналогичныепроблемывозниклиивсудебнойпрактикеФранции. Изложенноеявляетсяследствиемактивизациивпоследниегодыдвижениясексуальныхменьшинств, требующихбрачно-семейнойлегализацииихсвязей.
6. Впрактикеиногдавозникаеттакжепроблема определения поланекоторыхлиц, вступающихвбрак. Втакихслучаяхвопросохарактерефизиологическойаномалииивозможностизаключениябракарешаетсякомпетентныморганом, напримервАнглии – судом, авИталии – прокуратурой. Непредсказуемостьсоциальныхмотивацийповедениянекоторыхпредставителеймужскогопола, осуществляющихоперациипопреобразованиюихоргановвженскиеспоследующим «замужеством», ставитпередсемейнымправомновыепроблемы[456].
7. Кромеперечисленныхусловийизапретовнавступлениевбрак, связанных, вчастности, ссостояниемздоровья (душевнаяболезнь, венерическиезаболевания – позаконодательствуАнглииинекоторыхштатовСША), вотдельныхстранахсуществуютидругиеограниченияизапретынабрак. Таков, например, запрет женщине вступать в новый бракпосле: смертимужа, разводаилипризнаниябраканедействительнымвтечениеустановленноговзаконе («траурного») срока: воФранциииШвейцарии – 300 дней (ст. 296 ФГК, ст. 103 ГКШвейцарии), вФРГ – 10 месяцев (§1313 ГГУ). Цельподобныхзапретов – стремлениепредотвратитьвозможныеспорыобустановленииотцовстваионаследстве.
8. Врядеамериканскихштатовсохраняютсявременные ограничения на вступление в повторный браксупруга, виновноговразводе (попричине, какправило, супружескойизмены). Запретнабрак (безспециальногоразрешенияцерковныхвластей) существуетвнекоторыхстранах, например, вИспаниидлясвященнослужителей.
Супружескиеправоотношения
Важноезначениепридаетсяправовомурегулированиюотношениймеждусупругами. Этиотношенияносятличныйиимущественныйхарактер. Приэтомличным отношениямуделяетсявзаконодательствеисудебнойпрактикеменьшевнимания, чемимущественным. Законодательствобольшинствастранпровозглашаетпринцип равноправия супругов в браке. Так, воФранции «супругисовместноосуществляютморальноеиматериальноеруководствосемьей. Онизаботятсяовоспитаниидетейиподготавливаютихбудущее» (ст. 213 ФГКвредакциизаконаот 11 июля 1975 г.). Женщинавправевзятьфамилиюмужаилисохранитьдевичьюфамилию.
ВФРГкаждыйизсупруговсамрешаетпризаключениибракавопрососвоейфамилии. Всоответствиис §1355 ГГУ «супругимогутопределятьвкачествеобщейфамилиюмужаилидевичьюфамилиюжены». Однако «еслионинепришликсогласию, общейфамилиейявляетсяфамилиямужа». Чтобысмягчитьподобнуюявнуюдискриминациюжены, ч. 3 тогожепараграфадаетправосупругу, фамилиякоторогонеявляетсяобщей, наоснованиипубличногообъявлениягосударственномуслужащему «поставитьсвоюдобрачнуюфамилиюпередобщей». ПривилегированнаярольличногоименимужапотрадициинаблюдаетсятакжевАнглии, США, Францииинекоторыхдругихстранах.
Дальнейшаяэмансипацияженщинидажеформальноеуравнениеихвправахсмужчинамифактическинедостигаетсяивдругихотношениях. Семейноеправоотказы- ваетсяоттрадицийнепререкаемойвластимужавсемье, втомчислеввыбореместажительствасемьи (домицилия). «Повзаимномусогласию» ведутсупругиидомашнеехозяйство (§ 1356 (1) ГГУ). «Каждыйсупругвправезаниматьсяделамиизаключатьсделкидляудовлетворенияпотребностейсемьи» (§ 1357 ГГУ). АналогичныепринципызакрепляютзаконыИталии (1975 г.), Голландии (1985 г.), Японииидругихстран.
Но, каксправедливозамечаютяпонскиеавторы, «значительнаячастьотношениймеждумужемиженойрегулируетсяобычаямиинормамиморали. ГКжеограничиваетсявопросамиобщейфамилиисупругов, ихобязанностисовместногопроживания, сотрудничестваивзаимнойпомощи, достижениясовершеннолетияврезультатезаключениябрака, правааннулированиядоговорамеждусупругамиивопросамиимущественныхотношениймеждуними»[457].
Офактическом неравенстве женщинсвидетельствуютраспространенныефактыизбиенияженмужьями. Поданнымсоциологов, например, вКанадемиллионженщинужеизведаликрутойнравсвоихспутниковжизни. Правительствостранывынужденоприниматьмерыдляборьбысэтимзлом. ВКанадеужесуществует 240 специальныхубежищдляобижаемыхмужьямижен. Однако, какнеразотмечалиженскиеорганизациииместнаяпечать, этиприютыстрадаютотперенаселенности. Поэтомуправительствонамереносоздатьеще 500 общежитий, укрытьсявкоторыхотнасилиясмогутнавремя 25 тыс. женщинвгод.
Правительственнаяпрограммапоборьбеснасилиемвсемьяхпредусматриваеттакжеинформированиеобщественностиоданнойпроблеме, созданиеспециальныхвидеофильмов, призванныхпомочьженщинам, оскорбляемыхкулакамимужей, найтизащитувсуде. Кстати, внекоторыхстранах, напримернаФилиппинах, разрабатываютсязаконопроекты, покоторымженщина, избитаямужем, можетнемедленнопотребоватьчастьзарплатымужа, авслучаераспадасемьипослетакогособытия – тричетвертисовместногоимущества.
Говоряоличныхправахсупругов, нельзянеотметитьсвоеобразнуюрегламентациюсупружескихотношенийванглосаксонскихстранах. Досихпоросновноеправовоепоследствиезаключениябракавэтихстранахзаключаетсявобъединенииличностимужаижены, всозданиииминекоего «консорциума». Ниванглийской, нивамериканскойлитературенеданополногоопределенияданногопонятия. Кромесобственнообязанностижитьвместеивестисовместнуюжизнь, оновключаетдругиесовместныеправаиобязанностии, вчастности, предусматриваетинтимностьотношений.
Наделевсилутрадицийв «консорциуме» сохраняетсяфактическоеглавенствомужа. ИзчислаанглосаксонскихстрантолькоКанадаилишьводнойизсвоихпровинций (Онтарио) отменилаправилообобъединенииврезультатебракаличностимужаижены. ВпреамбулеЗаконаореформесемейногоправа 1978 г. говоритсяоравенствесупруговвобщейформе, авст. 65 установлено, что «замужняяженщинаобладаетюридическойличностью, независимой, отдельнойиотличнойотюридическойличностиеемужа». Выше, однако, былопоказано, чтодофактическогоравенстваженсмужьямидалекоивКанаде.
Наиболеедетальнорегулируемыесемейнымправомимущественные правоотношения супруговкасаются: режимаихимущества, порядкауправленияимипредоставлениясодержания. Существуеттри основных вида правового режима имущества супругов: общности, раздельностиисмешанныйрежим (егоещеиногданазываютрежимом «отложеннойобщности»). Юридическимоснованиемприменениятогоилииногорежимаможетбытьлибобрачныйдоговор, либосамзакон (легальныйрежим). Какбрачныйдоговор, такизаконможетпредусматриватьлюбойизтрехназванныхрежимовимуществасупругов.
Режимсвоегоимуществарегламентируютвбрачных договорахобычносостоятельныесупруги[458]. Вбрачномдоговореможетбытьопределенстатускакдобрачногоимуществамужаижены, такирежимимущества, нажитоговбраке, атакжеимущественныесанкциивслучаеразвода.
Легальный режим общности имущества супруговпредусматриваетзаконодательствоФранции, Испании, некоторыхштатовСША, режим раздельности – законодательствоАнглии, некоторыхштатовСША, другихстран. Смешанный режим (режим «отложеннойобщности») существуетвФРГ, Финляндии, Исландии, Швеции, ДаниииНорвегии.
Пообщемуправилуприрежиме общностисупругиимеютправообщейсовместнойсобственностинаимущество, нажитоевбраке. Однакоивэтомслучаеимущество, полученноевовремябракавдарилипонаследству, остаетсявраздельнойсобственности. Режим раздельностиозначает, чтокаждомуизсупруговпринадлежитнетолькоихдобрачноеимущество, ноиимущество, нажитоевбракенасобственныесредства. Режим «отложенной общности»означает, чтовпериоднахождениявбракесупругираспоряжаютсяимуществомраздельно, авслучаеразводаихимуществостановитсяобщимиделитсяпоровну.
Некоторыеразличиясуществуютивпорядке управления имуществом супругов. Общимимуществомнередкоуправляетмуж. Однако, скажем, распоряжениенедвижимостьюосуществляютобасупруга. Бываеттакже, чтозаконпрямопредусматриваетравныеправасупруговнауправлениеимуществом.
Традиционныйпринцип взаимного материального содержания супруговвыражаетсяпреждевсеговобязанностимужасодержатьжену – независимоотстепениеенуждаемости, трудоспособностииналичиясобственныхисточниковсредствсуществования. Померепересмотраосновныхположенийсемейногоправаменяетсяипринципсодержаниявсторонувзаимностисупружескогоучастия.
«Мужиженаобязаныкаждыйвноситьсвойвкладвсодержаниесемьисообразносвоимвозможностям» (ст. 214 ФГК). ВзаимнуюобязанностьсупруговпосодержаниюсемьииоказаниюдругдругуматериальнойпомощизакрепляетиЗаконФРГоравенстве 1957 г. Вместестемванглийскомправевцеломсохраняетсятрадиционныйподход: обеспечениеженывсемнеобходимымипредоставлениеейсодержанияпо-прежнемуявляетсяоднойизосновныхобязанностеймужа.
Прекращениебрака
Брак прекращается вследствие: признанияегонедействительнымиз-занесоблюденияустановленныхусловийегозаключения; смертилибообъявленияумершимодногоилиобоихсупругов; расторжениябрака, т. е. развода. Вбольшинствезарубежныхстрансуществуетпринципсвободы развода. Однакодосихпорсохраняютсястраны, чьезаконодательствонедопускаетразвода. Этоглавнымобразомкатолическиестраны: Аргентина, Колумбияидр. СравнительнонедавновозможностьрасторжениябракаустановленавИталии (1970 г.), Португалии (1976 г.) иИспании (1981 г.). ПоследнейвЕвроперазрешилав 1995 г. разводкатолическаяИрландия. (Российскаягазета – 1995. – 6 декабря).
Вследствиеширотыпримененияразводазаконодательстводетальноегорегламентирует, предусматриваяцелыйкомплексоснованийразвода. Длительноевремяразводтрактовалсякаксанкциязавиновноеповедениеодногоизсупругов. ОднакопомереразвитиясемейногоправаипринятияновыхзаконоворазводевАнглии, Франции, ФРГ, большинствештатовСША, скандинавскихидругихстранахразводвсеболеерассматриваетсякакзакономерныйитограспада (крушения) бракаисемьи.
Приформальнойсвободеразводаиформальномравенствеввозбужденииделаоразводемужаиженыфактическиевозможностисторондалеконеравнозначны. Внекоторыхстранахсохраняетсяиформальнаядискриминация женщин в праве на развод –преждевсеговмусульманскихстранах. Пообщемуправилу «разводозначаетпрекращениебрака, осуществляемоеповолеодногоилиобоихсупруговприихжизни»[459]. Вследствиеэтоговнекоторыхстранахдляполученияразводадействительнодостаточнозаявленияобэтомобоихилидажеодногоизсупругов. ПримеромможетслужитьШвеция, гделишьвслучаеодностороннегозаявленияразводпроизводитсянесразу, апослешестимесячного «периодаразмышления» (еслиусупруговотбракаимеютсянесовершеннолетниедети). Нодажеэтотсрокнеприменяется, есливтечениедвухлетсупругижилиотдельно.
Вбольшинствежедругихстраноснованиемдляразводаявляетсяраспад брака. Приэтомвотдельныхстранах «непоправимыйраспадбрака» вообщеявляетсяединственнымоснованиемегорасторжения (Англия, ФРГ, некоторыештатыСША). Свидетельствомраспадабракаможетслужить: длительноераздельноепроживаниесупругов; серьезныеразногласиямеждусупругами; супружескаяизмена, послекоторойсовместнаяжизньдлядругойстороны «непереносима»; «жестокоеповедение», включаяжестокоеобращение, злоупотреблениеалкоголемиуходиздома; оставлениеоднимизсупруговсемьинадлительныйсрок.
ВоФранциикромераспадасемьибракможетбытьрасторгнуттакжевследствиепрекращениясовместнойжизни: когдасторонынеживутвместевтечениепоследнихшестилетиликогдаодинизсупруговвтечениетогожесрока страдаетпсихическимзаболеваниемивозможностьвосстановлениясемейнойжизнималовероятна (ст. 237-241 ФГК). Разводможеттакжебытьсвоеобразнойсанкциейзавинуодногоизсупругов, доказательствамикоторойслужатсупружескаяизменаилиосуждениезауголовноепреступление. ВСШАнарядусдругими (душевнаяболезнь, длительноераздельноепроживаниеит. п.) безвиновнымоснованиемрасторжениябракапризнается «несовместимостьхарактеровсупругов»[460]. ПоложениеораспадесемьикакоснованиидляразводаприменяетсяивЯпонии (ст. 763 ЯГК).
Такимобразом, вразвитыхзападныхстранахчеткопроявляетсятенденцияотступленияоттрадиционногопринципа «вины» иконцепциисанкциивправовойрегламентациирасторжениябракаипереходакболеепрогрессивномуилиберальномупониманиюразводакакфактанепоправимораспавшегосябрака[461]. Вместестемвгруппемусульманскихстранвсоответствиисдогмамиислама, предписаниямиКоранаишариатаприме- няютсяиныепринципырасторжениябрака, нередкоставящиемужавпривилегированноеположениепосравнениюсженой. Допускаетсяодностороннийотказмужаотженыпутемтроекратногоустногопроизнесенияприсвидетеляхслова «уходи» («талак»). Женаможетвыкупитьсебяумужаподоговорулибопутемпростогоплатежамужусоответствующеговозмещения («кула»). Судебныйпорядокрасторжениябрака («фаск») возможенвслучаежестокогообращениямужасженойипостоянногонепредоставленияимсодержания. Приэтомнарушениемужемсупружескойверностинеявляетсяоснованиемдляразвода. Такимоснованиемслужитлишьоскорбительноеобвинениемужемсвоейженывневерности[462]. Стремясьнесколькосмягчитьтяжелоеположениеженщинввопросахбракаиразвода, принятыевнекоторыхмусульманскихстранахсемейныеактыдаютимвозможностьдобиватьсяразводаиподругимоснованиям. Например, согласноСемейномукодексуАлжира 1984 г., женавправепотребоватьразвода, еслимужпредварительнонеоповеститееонамерениивступитьвновыйбрак (впорядкереализацииимсвоегоправаиметьдочетырехжен)[463].
Процедура разводавразличныхстранахлибочрезмерноусложнена (обязательноеучастиеадвокатов – вФРГ, длительноепроживаниевштатепоместуразвода – вотдельныхштатахСША), либо, напротив, упрощена (например, внекоторыхштатахМексикисупругимогутосуществлятьбракоразводныйпроцесс, посылаясвоизаявленияпопочте). Непосредственнорешениеоразводепринимаютсудылибоорганырегистрацииактовгражданскогосостояния.
Вомногихстранах, преждевсеговтех, гденедопускаетсяразвод, важноезначениеимеетсудебное разлучение супругов. Нередкооснованиемдляподобногоактаявляютсяразличныебрачныеправонарушения: супружескаяизмена, жестокоеобращениеит. п. Встранах, вкоторыхдопускаетсярасторжениебрака, решениеоразлучении (сепарации) обычноиспользуетсявкачествепромежуточной «операции» передразводом (Англия, Францияидр.)[464]. Внекоторыхкатолическихстранахсупругивправезаключитьсоглашениеораздельномпроживании, оговоривегоимущественныеиличныеусловия (вплотьдосохранениясупружескойверностинавремядействиясоглашения).
Расторжение брака влечеткомплексважныхправовыхпоследствийнетолькодлябывшихсупругов, ноидляихдетей. Последствияразводамогутрегламентироватьсясупругамивдоговоре[465]. Одинизпрактическинаиболееважныхвопросовсвязансвзаимнымсодержаниемразведенныхсупругов. Другойвопрос – разделимущества. Имеютсяипроблемыличногохарактера, вчастностиосохраненииобщегоимени (фамилии) иливозвратакдобрачномуимени.
Нарегламентациюотношенийповзаимному алиментированию супруговпослеразводаоказываетвлияниеобщийотказотвзгляданаразводкакнаказание (кару) завинукакнасанкциюзабрачноеправонарушение. Внастоящеевремязаконодательствобольшинствастранустанавливаетравнуюдлямужчиныиженщиныобязанностьоказыватьдругдругуматериальнуюпомощь. Приэтомучитывается (втомчислеивстранах, непредусматривающихалиментированиябывшихсупругов) такиефакторы, как: состояниездоровья, возраст, уровеньжизнивтечениебрака, материальныенужды, нынешнееибудущеефинансовоеположениебывшихсупругов. Столкнувшисьспроблемойобеспечитьодномуизбывшихсупруговматериальнуюпомощь, судыиногдаучитываютиотсутствиеунихработы, невозможностьнайтиее.
Обычносчитают, чтонизкоечислоразводовсвидетельствуетостабильностисемьи. Однаконельзянеучитыватьобъективныхпричинподобнойстабильности. Например, поданнымстатистикиЯпониинатысячубраковвгодприходитсявсегополтораразвода, этовдваразаменьше, чемвВеликобритании, ивчетыреразаменьше, чемвСША. Нопричинастабильностивовсеневтом, что 40% браковвЯпониизаключаетсяприпосредствебрачныхагентовинезависитотпревратностейлюбви. Главноетутвэкономическизависимомположенииженщин. Молодаяяпонка, выходязамуж, поиздавнасложившейсятрадиции, какправило, оставляетработуивсецелопосвящаетсебямужуидетям (традицияэтахотяиуходитвпрошлое, номедленно). Вслучаеразводаженщинепотомкрайнетрудновновьустроитьсянаработу: срабатываетстереотип, чтотрудятсятолькомолодыеинезамужниедевушки (которые, кстати, заравныйтрудполучаютзарплатувдваразаменьшую, чеммужчины). Наверное, поэтому, согласноопросам, болееполовиныяпоноксожалеют, чтонеродилисьмужчинами.