Проприетарнаяконцепцияисключительныхправ
Исключительныеправа, признаваемыеинтеллектуальнойсобственностью, обладаютрядомобщихчерт. Оникасаютсяобъектов нематериального, нетелесного, идеального характера, ограниченыопределеннымсрокомиявляютсяисключительнымипоотношениюковсемтретьимлицам. ВпоследнеевремявКонституцииРФ, взаконодательстве, литературеипрактикеРоссийскойФедерациивсечащеупотребляютсяпонятияпромышленнойиинтеллектуальнойсобственности. Интеллектуальнойсобственностипосвященыст. 138 инекоторыедругиеч. 1 и 2, атакжераздел VI проектач. 3 ГКРФ. УчреждениеВОИСпривелоксозданиюМеждународнойассоциациипоразвитиюобученияиисследованийвобластиинтеллектуальнойсобственности (ATRIP), вкоторуюс 1989 г. входитиавторнастоящегопособия. Всвязисприсоединениемс 1 июля 1965 г. кПарижскойконвенциипоохранепромышленнойсобственности, быласоздананациональнаягруппаМеждународнойассоциациипоохранепромышленнойсобственности (АИППИ).
Закреплениекатегорийинтеллектуальнойипромышленнойсобственностивотечественномправе, атакжеучастиеРФвуказанныхидругихмеждународныхконвенцияхиорганизацияхисотрудничествосзападнымистранамивобластиохраныииспользованияпроизведенийлитературы, наукииискусства, изобретений, промышленныхобразцов, товарныхзнаковидругихобъектовинтеллектуальноготворчестваобусловливаетнаучноеипрактическоеупотреблениерассматриваемыхпонятийивнашейстране. Однакоизэтогонеследует, чтоохраняемыеправомрезультатытворческойдеятельностимогутвбуквальномсмыслеквалифицироватьсякакобъектыправасобственности (подобноаналогичномуправунателесныепродуктычеловеческойдеятельностиилиприродныеобъекты).
Теорииинтеллектуальнойипромышленнойсобственностипорожденыусловиями, вкоторыхавторпризнаетсятоваровладельцем, отчуждающимзаденьгисвоепроизведение[310], аправособственностиобъявляется «прирожденнымправомчеловека». Однакоивусловияхрынканетдостаточныхоснованийдляпроприетарнойквалификацииотношений, связанныхсправаминапродуктыинтеллектуальноготворчества. Подобнаяквалификацияобъясняетсярядомобъективныхпредпосылок.
Историческая предпосылка.Какотмечалось, складывавшиесяещев XVII-XVIII вв.
институтыавторскогоипатентногоправа, положившиеначалопатентно-правовымиавторско-правовымзаконам, в XIX-XX вв., нарядусобобщеннымнаименованием «исключительныеправа», нередкосталиназываться «литературной», «научной», «художественной», «промышленной», или «интеллектуальнойсобственностью». Иногда, правда, употребляютсяидругиепонятия, такиекак «охранапромышленныхправ», «правонематериальныхблаг» или «правонадуховноеблаго». Однакоксередине XX столетияизовсехэтихкатегорийформируютсяинаиболеечастоиспользуютсятрипонятия:
-исключительныеправа; -промышленнаясобственность; -интеллектуальнаясобственность.
Последнимпонятиемохватываютсяправанавсепродуктытворческойдеятельности[311].
Потрадициивнекоторыхстранахтипичныезаконыобавторскомправе (поихсодержанию) называютсязаконамиолитературнойихудожественнойсобственности. ИменнотакименуетсязаконТунисаот 24 февраля 1994 г. № 94-36[312]. СугубоисторическойтрадициейможнообъяснитьтакжеинкорпорированиевоФранциив 1993 г. всехзаконоввсферетворческойдеятельностиитоварныхобозначенийвединыйКодексинтеллектуальнойсобственности.3
ПомнениюП.Розенберга[313], «патентыявляютсяразновидностьюсобственности». Хотянадоотдатьдолжноеизападнымавторам: говоряоправесобственностинапатент, онипорой, как, например, Г. Ласк, подчеркивают, чтопатент – этовсеголишь «совокупностьправомочий, припомощикоторыхдостигаетсяизвлечениевыгод, вытекающихизисключительногоправавоспроизводитьзапатентованныйпредмет».5
Технологическая предпосылка.Изобретениекнигопечатанияиразвитиемашинногопроизводствасоздалиусловиядляширокоготиражированияпроизведенийлитературыинекоторыхвидовискусства, атакжеизобретенийитоварныхобозначений. Применительнокпроцессумассовоговоспроизводстванаматериальныхносителяхидеальныхплодовумственноготрудавсечащесталиприменятьпонятие «духовногопроизводства». Нокольскоровматериальномпроизводствеобычноучаствуютсобственники (сырья, материалов, зданий, сооруженийирабочейсилы), тоикучастникам «духовногопроизводства», а, следовательно, икегорезультатамсовременемвсечащесталиприменятьсяпроприетарныекатегории.
Экономическая предпосылка.Широкоевовлечениеисключительныхправнаидеальныепродуктыумственноготрудавсферутоварно-денежныхотношений, их «товаризация», ростихкоммерческойценности, обуславливаемойвсебольшимвлиянием, вчастности, научно-техническихдостиженийнаростпроизводительноститрудаформировалипредставлениео «купле-продаже» результатовинтеллектуальнойдеятельности. Апосколькусогласноэкономическимпредставлениямотоварно-денежномобменепродукттрудалишьтогдаприобретаетвпроцессеобменасвойстватовара, когдаегоучастникипротивостоятдругдругукаксобственники, тоиучастники «продажи» исключительныхправсталивосприниматьсякаких «интеллектуальныесобственники».
Психологическая предпосылка.Сформировавшеесявтечениестолетийпсихологическоевосприятиеправасобственностикаксвященногоинеприкосновенногоинтуитивноспособствоваловыработкестремлениятворческойинтеллигенциииметьнасвоипроизведениямодельправааналогичногохарактера. Критикуяпроприетарнуютеориюправнанематериальныерезультатыумственноготруда, одинизспециалистовданнойобластиправасправедливоусматривалкорниэтойтеориивстремленииеетворцовподчеркнутьабсолютный, тождественныйстаким «вечным» институтом, какправочастнойсобственностинавещи, характерданныхправ, вжеланиивтиснутьсравнительноновыйправовойинститутвосвященныетрадициейсхемы[314].
Юридическая предпосылка.Исключительные права нарезультатытворческойдеятельностипосвоейприродеявляются, какивещныеправа (впервуюочередь, правособственности) абсолютными. Носителюправаитамиздесьнепротивостоитконкретноеобязанноелицо. Какиобладательвещногоправасобственности, обладательисключительныхправможетсовершатьвотношенииобъектасвоихправовсенезапрещенныезакономдействиясодновременнымзапрещениемвсемтретьимлицамсовершатьуказанныедействиябезсогласияправообладателя. Ноприэтомнередкозабываютопринципиальномразличиивприродеобъектоврассматриваемыхдвухвидовабсолютныхправ.
Юридико-техническая предпосылкасостоитвудобствеобозначениянесколькимисловамибольшогочисларезультатовинтеллектуальнойсобственности, вчастноститех, которыеперечисленывст. 2 (VIII) СтокгольмскойконвенцииобучрежденииВОИС. Неслучайновэтойсвязивст. 1 ПатентногозаконаРФпослепервогоупоминанияобъектовпатентногоправа – изобретений, полезныхмоделейипромышленныхобразцов – вскобкахсказано: «Далеепотекстутакже – объектыпромышленнойсобственности».
Такимобразом, проприетарная концепцияправнаидеальныедостижениячеловеческогоумаобусловленамногимифакторами. Однаковсеонивсовокупностинепозволяютрегламентироватьотношенияпоповодуэтихдостиженийврамкахзаконодательстваоправесобственностинавещи. Попыткиприспособитьмеханизмвещныхправкобслуживаниюсферытворческойдеятельностиоказываютсябезуспешными.
Какизвестно, модельправасобственностипредполагаетосуществлениесобственникомтриады правомочий:владения, пользованияираспоряжениявещью. Кнематериальнымрезультатам, каковымиявляютсявсепродуктыинтеллектуальноготруда, неприменимоправомочиевладения: нельзяфизическиобладатьидеямииобразами. Неможетбытьпрямопримененокнематериальнымобъектамивещноеправомочиепользования. Научно-техническиеидеиилитературно-художественныеобразымогутодновременнонаходитьсявпользованиибесчисленногокругасубъектов. Приэтомданныеобъектынебудутпотреблятьсявпроцессепользования, амортизироватьсявфизическомсмыслеслова.
Принципиальноважныеотличияприсущитакжераспоряжениютворческимирезультатами. Отчуждаяправонаихиспользованиепоавторскомуилилицензионномудоговоруопередаченеисключительныхправ, продавец (лицензиар) самнелишаетсявозможностипродолжатьихиспользование, атакжеразрешатьаналогичноеиспользованиетретьимлицам. Крометого, приуступкеисключительныхправутрачиваютсмыслразличныеоговорки, обычносопровождающиекуплю-продажувещей: оскрытыхнедостаткахвещи, необходимостиееосмотрапокупателем, опорядкедоставкивещиит. п. Идеальныеобъектыисключительныхправнередконенуждаютсядажевпростейшемихописаниивдоговоре, поскольку, кпримеру, описанияизобретенийпубликуются, иснимиможетзаранееознакомитьсялюбойпотенциальныйлицензиат. Вдоговорежедостаточноназватьномерпатента, охраняющеготоилииноеизобретение.
Сходнаяинтерпретацияинтеллектуальнойсобственностинаблюдаетсяивсовременнойзарубежнойдоктрине. Например, воФранции, гдеещевконцепрошлоговекабылазаключенаоднаизнаиболееважныхмногостороннихконвенцийпоправупромышленнойсобственностиигде, какотмечалось, в 1993 г. насменуЗакону 1957 г. «Обохранелитературнойихудожественнойсобственности», патентномуинекоторымдругимзаконампришелКодексинтеллектуальнойсобственности, специалистывразноевремякритиковалипроприетарнуюконцепцию.
ПосвидетельствуР. Дюма «впрошломвекевоФранции рассматривалилитературнуюихудожественнуюсобственностькакподлиннуюсобственность, посутиотносящуюсяккатегориидвижимогоимущества. ТакойжебылаипозицияКассационногосуда, концепциякоторогопозднееизменилась: онпересталприменятьтермин «собственность», заменивегопонятиями «монополия» и «исключительноеправо». ВдальнейшемвоФранции, кпримеру, авторскиеправасталитрактоватькаксобственностьособогорода, котораятребуетспециальногорегулированияввидуеенематериальногохарактера. Данныеправапризнавалисьтакжеособымиинтеллектуальнымиправами, находящимисявнеклассическихконцепцийличныхивещныхправ. Онимогутбытьлишьприсвоены, нонеявляютсяинтеллектуальнойсобственностью»[315].
Интеллектуальная собственность как совокупность исключительных авторских, смежных и патентных прав.Вышеизложенноепозволяетсделатьрядвыводов. Преждевсего, самитермины «интеллектуальнаясобственность», «промышленнаясобственность» и «правоинтеллектуальной (промышленной) собственности» прочновошливмеждународныйинациональныйобиход. Однаконадоучитывать, чтоэтикатегорииявляютсяневещно-правовымипонятиями, аскореебытовымисинонимамитакихпонятий, как «мое», «собственное», «созданноемною» или «принадлежащеемне».
Далее, вещно-правовойрежимсобственности, используемыйнапротяжениивековвотношенииматериальныхобъектовивключающийтрадиционныеправомочиявладения, пользованияираспоряженияданнымиобъектами, неприменимкнематериальнымдостижениямумственноготруда. Онприемлемлишьдляматериальныхносителейрезультатовэтоготруда, что, кстати, прямоподчеркиваетсявп. 5 ст. 6 Законаобавторскомправеисмежныхправах.
Вотношениижепродуктовинтеллектуальноготворчестваследуетприменятьрежим исключительных прав. Лишьсоздателиданныхпродуктов, ихработодателиилииныеуказанныевзаконелицавправеихиспользоватьираспоряжатьсяимисучетомихнематериальнойприроды. Вусловияхрыночнойэкономикиисключительныеправанарезультатытворчестваможноинужноотчуждатьвтоварно-денежнойформе. Приэтомважноучитывать, чтовсилуидеальногохарактераиоригинальности (либонеочевидности) данныхрезультатовплатазаприобретениеправнаихиспользованиедолжнаопределятьсянеобщественнонеобходимымизатратаминаихпроизводство, асоотношениемспросаипредложения2.
Действующеероссийское, такжекакизарубежное, законодательствовосновномучитываетособенностиправовогорежимарезультатовтворчества. Вчастности, ниводнойстатьераздела II ч. 1 ГК, посвященногоправусобственностиидругимвещнымправам (ст. 209-306), нислованеговоритсяобинтеллектуальнойсобственности. Инымисловами, последняяцеликомотождествляетсясисключительнымиправаминарезультатыинтеллектуальнойдеятельностииприравненныекнимсредстваиндивидуализацииюридическихлиц, производимойпродукции, выполняемыхработиуслуг.
Юридическаянесостоятельностьпроприетарнойконцепцииправнанематериальныепродуктытворческойдеятельностиусиливаетвразвитыхзападныхстранахтеориюисключительныхправ. Подисключительнымиправамипонимаютсясубъективныеправа, обеспечивающиеихносителямсовершениевсехдозволенныхзакономдействийсодновременнымзапрещениемвсемтретьимлицамсовершенияуказанныхдействийбезсогласияправообладателей[316].
Нематериальнаяприродаобъектов, творческий характертрудапоихсозданию, сходствовоформлениииисключительностьправомочийправообладателейпородилиещевпрошломвекестремлениесконструироватьединыйинститут «исключительныхправ»[317], илипромышленныхправиавторскогоправа[318], илиавторскогоправавширокомсмысле[319]. Обосновываяякобыимеющуюсявнутреннюювзаимосвязьразличныхзаконов, охраняющих, кпримеру, изобретения, промышленныеобразцы, товарныезнакиидругиеобъектыпромышленнойсобственности, западныеюристыиногдаутверждают, чтовсеэтизаконыслужатразвитиюличности[320]. Однакоэтотвывод, базирующийсянатеорииестественногоправа, неразделяютавторы, усматривающиеосновуинститутапромышленныхправвихисключительности, втом, чтоониограничиваютсвободудругихпредпринимателей[321].
Авторскоеправоисмежныеправа
Наиболеедревниминститутоминтеллектуальнойсобственностиявляетсяавторскоеправо. Первыеидеиобавторскомправевозниклиужетогда, когдаоформилосьвсамостоятельнуюдеятельностьсамодуховноетворчество. Например, заимствованиечужогопроизведения, атакжеегоискажениеосуждалисьещевовременаантичности. ВДревнейГрециисуществовалоположение, покоторомурукописиполучившихпризнаниетрагедийдолжныбылихранитьсявофициальномархиве, чтобыможнобылопроконтролироватьнеприкосновенностьтекстаприпостановкепьес[322].
Современное авторское право – этосовокупностьнорм, регулирующихотношения
поохранепроизведенийлитературы, наукииискусства; поустановлениюрежимаихиспользования; понаделениюихавторовличнымииимущественнымиправамиизащитеэтихправ.
Источники авторского права. Вбольшинствесовременныхзападныхстранав-
торско-правовыеотношениярегулируютсяспециальнымизаконами, втомчислевоФранцииКодексоминтеллектуальнойсобственности 1993 г., аккумулировавшимЗакон№ 57-298 от 11 марта 1957 г. обохранелитературнойихудожественнойсобственности; Закон№ 85-660 от 3 июля 1985 г. обавторскомправе, правахартистов-исполнителей, производителейфонограммивидеограммипредприятийаудиовизуальноговещания[323]; Патентныйзакон; Законотоварныхзнаках 1991 г. инекоторыедругиеправовыеакты. ВФРГавторско-правовыеотношениярегулируютсяЗакономобавторскомправеисмежныхправахот 9 сентября 1965 г.[324]; вАнглии – Закономобавторскомправе, промышленныхобразцахипатентах 1988 г.; вСША – Законом 1976 г. обобщемпересмотреавторскогоправа[325]; вЯпонии – Законом№ 48 от 6 мая 1970 г. сизменениями, внесеннымиЗаконом№ 62 от 14 июня 1985 г. иЗаконом№ 64 от 23 мая 1986 г.[326]
Посколькумногиепроизведения, охраняемыеавторскимправом, нередкоиспользуютсязапределаминациональныхграниц, сложиласьсистемамеждународнойохраныавторскихправ[327]. ОсновуданнойсистемыобразуютБернскаяконвенцияобохранелитературныхихудожественныхпроизведенийот 9 сентября 1886 г.[328] (вред. 1971 г., действующейдляРФс 13 марта 1995 г.) иВсемирная (Женевская) конвенцияобавторскомправеот 6 сентября 1952 г.[329] (вред. 1971 г.[330], действующейдляРФс 9 марта 1995 г.)
Всоответствиисобеимиконвенциямиавторыпроизведенийизстран-участницпользуютсявкаждойстранетемижеправами, чтоисвоиграждане, атакжеправами, установленнымивсамихконвенциях. Этотпринципнациональногорежимаанализируетсявомногихработах, посвященныхправаминостранцев[331].
МеждуБернскойиВсемирнойконвенциямиимеютсяопределенныеразличия.Так, воВсемирнойконвенциисодержитсявсегонесколькоматериально-правовыхнорм. Вней, вчастности, установленоисключительноеправонапереводпроизведения: толькоссогласияавтораилиегоправопреемников. Срокохраныпроизведенийсоставляетпериоджизниавтораи 25 летпослеегосмерти. Еслипонациональномузаконодательствудляохраныавторскихправнеобходимособлюдениеустановленныхформальностей, тоонисчитаютсявыполненными, еслинаэкземплярахвыпущенноговсветпроизведенияпроставлензнакохраныавторскихправ. Этотзнаквыражаетсяввиделатинскойлитеры «С», помещеннойвкруг, исопровождаетсянаименованиемвладельцаавторскихправигодомвыпускаданногопроизведениявсвет.
Бернскаяконвенциявключаетзначительнобольшенормматериальногоавторскогоправа. Всоответствиисданной, конвенциейавторскиеправаохраняютсявтечение 50 летпослесмертиавтоpa. Кромеподробногоперечнявидовохраняемыхпроизведенийконвенцияхарактеризуетосновныеавторскиеправа (наперевод, воспроизведение, передачувэфир, публичноеисполнение) ивариантыиспользованияпроизведений.
ПарижскаяредакцияВсемирнойконвенциипримечательнатем, чтонедопу- скаетсвободногоиспользованияопубликованныхпроизведенийвкиноинателевидении, иэтобылодиниздоводоввпользуцелесообразностинашегоприсоединениякданнойредакции.
ВажноепрактическоезначениеимеюттакжеРимскаяконвенцияпоохранеправартистов-исполнителей, изготовителейфонограммирадиовещательныхорганизаций, принятаяв 1961 г. ивступившаявсилу 18 мая 1964 г.[332], иКонвенцияораспространениинесущихпрограммысигналов, передаваемыхчерезспутники (Брюссель, 1974 г.)[333].
Потребностиобеспеченияохраныинадлежащегоиспользованиярезультатовтворческойдеятельностиврамкахэкономическихрегионовприводятнетолькокразвитию «наднациональныхтеорий», ноикформированиюрегиональныхправовыхмеханизмов интеллектуальнойсобственности, например, в рамкахОбщегорынка[334]. ПозаданиюКомиссииевропейскихсообществвБрюсселеужеболеедвадцатилетназадбылразработанпроектгармонизацииавторскогоправастран – членовЕЭС (такназываемыйпроектДитца)[335].
Объекты авторского права.Подействующемузаконодательствузарубежныхстранобъектамиавторскогоправаслужатпроизведениялитературы, наукииискусства. Кругэтихпроизведенийоченьширок. Дажееслиговоритьтолькоолитературныхпроизведениях, токнимотносятсясамыеразличныекниги, брошюры, статьи, текстыкмузыкальнымпроизведениям (либретто), опубликованныеинеопубликованныелекции, речи, церковныепроповедиидругиевыступления, зафиксированные, например, намагнитнойпленке. Неслучайновавторскомправевыделяютсвоегорода «подразделения»: авторскоеправовмузыке3, авторскоеправохудожниковит. д.
Всоответствиис § 2 ЗаконаобавторскомправеисмежныхправахФРГот 9 сентября 1965 г. кохраняемымпроизведениямлитературы, наукииискусства, вчастности, относятсялитературныепроизведениякаквписьменной, такивустнойформе; программыдляэлектронно-вычислительныхмашин; музыкальныепроизведения; произведенияпантомимы, включаяпроизведениятанцевальногоискусства; произведенияизобразительногоискусства, включаяпроизведенияархитектурыиприкладногоискусства, атакжепроектытакихпроизведений; кинематографическиепроизведения, включаяпроизведения, которыемогутбытьсозданыаналогичнымспособом; фотографии, включаяпроизведения, созданныеаналогичнымспособом; изображениянаучногоилитехническогохарактера, такиекакрисунки, карты, чертежи, таблицыимакеты[336].
Согласност. 3 французскогоЗакона№ 57-298 от 11 марта 1957 г. обохранелитературнойихудожественнойсобственности, вошедшегов 1993 г. вКодексинтеллектуальнойсобственности, объектамиавторскогоправаявляютсятакиепроизведениядуховноготворчества,как: книги, брошюрыидругиелитературные, художественныеинаучныесочинения, лекции, выступления, проповеди, судебныеречиидругиепроизведенияподобногорода; драматическиеилимузыкально-драматические, хореографическиепроизведения, цирковыеномера, атакжепантомимныепроизведения, постановкакоторыхзафиксированавписьменнойилиинойформе; музыкальныекомпозициистекстомилибезтекста; произведениякинематографииидругиепроизведения, состоящиеизсменяющихсяозвученныхилинеозвученныхизображений, называемыеаудиовизуальнымипроизведениями; рисунки, произведенияживописи, архитектуры, скульптуры, гравюры, литографии, графическиеитопографическиепроизведения, атакжепроизведения, созданныеспомощьютехническихсредств, аналогичныхфотографии; произведениядекоративно-прикладногоискусства, иллюстрации, географическиекарты, планы, эскизы, пластическиепроизведенияприменительнокгеографии, топографии, архитектуреилинауке; программноеобеспечениеЭВМсогласноразделу V Закона№ 85-660 от 3 июля 1985 г. обавторскомправе, правахартистов-исполнителей, производителейфонограммивидеограммиорганизацийаудиовизуальноговещания.
ВЯпониикобъектамавторскогоправа, согласност. 10 (1) Закона№ 48 от 6 мая 1970 г. споследующимиизменениямиотносятсялитературные, драматическиепроизведения, статьи, лекцииидругиепроизведениялитературы; музыкальныепроизведения; хореографическиепроизведенияипантомимы; живопись, гравюры, скульптурыидругиепроизведенияискусства; архитектурныепроизведения; карты, атакжепроизведениянаучногохарактера, вчастностипланы, схемыимодели; кинематографическиеифотографическиепроизведения; программыдляЭВМ.
Аналогичныйпереченьобъектовавторскогоправасодержиттакжевступившийвдействиес 1 августа 1989 г. единыйанглийскийЗаконобавторскомправе, промышленныхобразцахипатентах1988 г. (CDPA). ЕгополныйтекстприводитсявприложенияхккнигамР. Меркина, Дж. ДворкинаиР. Д. Тейлора, аподробнаяхарактеристикаисравнениесзаконом 1956 г. даютсявкнигепрофессораЛиверпульскогоуниверситетаП. Теренса«Законодательствообавторскомправе»[337]. Приэтомхарактерно, чтохотяСDРАохватываетохрануииспользованиеобъектовиавторского, ипатентногоправа, иправанапромышленныеобразцы, вегоназваниивотличиеотфранцузскогоКодексаинтеллектуальнойсобственноститермин «интеллектуальнаясобственность» неупотребляется.
Законодательствонекоторыхстраннарядусперечнемохраняемыхобъектовперечисляетпроизведения, неподпадающиеподавторско-правовуюохрану. Например, всоответствиисп. (2) и (3) ст. 10 цитируемогояпонскогозакона, новостидняиотдельныефакты, имеющиехарактерпростыхинформационныхданных, неотносятсякчислуохраняемых. Неохраняютсятакжеязыкипрограммирования, правилаиалгоритмы, используемыедлясозданияпрограммЭВМ.