Товарищество с ограниченной ответственностью.

Франция - societe a responsabilite limite (S a RL, SARL).

Германия - Gesellschaft mit beschrгnkter Haftung (GmbH)

Англия - Private comp. ltd. by share

США - Close (closed) corporation

Эти компании регулируются:

Во Франции - законом о торговых товариществах, в Германии - законом 1989г., хотя с многочисленными изменениями, в Англии - законом о компаниях 1985 (89)гг., в США - в ряде штатов законы о предпринимательских корпорациях упоминают закон о корпорациях, а в других штатах где нет упоминаний они создаются просто практикой.

Во Франции, Германии, Англии, США эта компания - юридическое лицо.

Товарищество с ограниченной ответственность впервые возникло в Германии. Это торговое товарищество, юридическое лицо, риск участника, которого ограничен их вкладами в капитал. Это уставной товарищество. В нем сочетаются черты АО, ограничения ответственности и разделение капитала на определенные части, доли и персонального товарищества, которым важна личность участника.

Как правило, товарищество с ограниченной ответственностью представляет собой небольшой по количеству замкнутый круг лиц, несущих риск, ответственность в пределах своего вклада.

Во всех странах ограничено максимальное число участников, не более 50 участников. Если число участников увеличивается, то общество ликвидируют, либо его реорганизуют в акционерное общество.

В ряде стран допускается создавать товарищество с ограниченной ответственность одним лицом. Директива Европейского Союза № 12 в отношении компаний и других видов юридических лиц установило это правило и в принципе законодательство стран участниц должно соответствовать этой директиве и ввести это правило (товарищество может создаваться одним лицом), но пока еще не все страны члены ЕС ввели такое правило.

Каждый участник в товариществе имеет свой пай или долю. Понятия пая или доли в некоторых странах разграничены (Франция, Испания, Англия, США). В этих странах капитал товарищества капитал товарищества разделен на равные, иногда неделимые паи. Доля участия - это количество паев принадлежащих одному участнику. В других странах эти понятия не разделяются, поэтому доля участия равна паю.

Особенности по странам:

Минимальная сумма капитала.

Во Франции - 50 тыс. франков, значительно меньше, чем в акционерных обществах. Капитал поделен на равные паи по 100 франков, на всю сумму паев выдается одно паевое свидетельство, паевое свидетельство не равно акции, это ни ценная бумага, ни оборотный документ, на бирже не котируется. Уступка паев внутри общества или товарищества, как правило, бывает свободной; уступка паев третьим лицам требует согласия трех, четвертых частей паев, т.е. это закрытое, замкнутое товарищество, оно не очень благоприятно относится к приходам кого-нибудь из вне, может отказаться принимать со стороны и тогда этот пай должен будет выкуплен остальными участниками, либо погашен товариществом с помощью уставного капитала.

В Германии - минимальный уставной капитал 50 тыс. марок, но в Германии допускается возлагать на участников дополнительную ответственность, в случае необходимости, поэтому в Германии товарищества с ограниченной ответственностью сочетает в себе черты еще и товарищества с дополнительной ответственностью. Обычно указывается какова сумма или размер или кратная по отношению к его паю может быть потребовано от участника в случае необходимости. В Германии в законе прямо указано, что участники общества не могут заниматься конкурентной деятельностью, т.е. в принципе они могут участвовать в других товариществах, будучи акционерами в других товариществах, АО-вах и ином бизнесе могут участвовать, но есть правило о запрете конкуренции. Это правило может быть применено в любой другой стране только как положение устава. В Германии есть еще одна особенность - очень широко распространен гибридный вид товарищества (gmbH + kg{коммандитное общество}очень распространенный гибрид предпринимательской деятельности). Товарищество с ограниченной ответственностью за МВК выступает в качестве полного товарищества в коммандитном товариществе, т.е. само юридическое лицо - полное товарищество. Участники товарищества с ограниченной ответственностью одновременно считаются коммандитистами. Не забудем, что коммандитное товарищество в Германии не является юридическим лицом, значит, по крайне мере корпоративный налог оно не будет уплачивать, налоги будет платить товарищество с ограниченной ответственностью и ее участники. При создании такого гибрида используются у многих способы для уменьшения налогооблагаемой базы, скажем участники товарищества с ограниченной ответственностью выступают в качестве управляющего такого гибрида за это им выплачивается з/п и осуществляются отчисления в пенсионный фонд и на их социальные фонды, страховые фонды, тем самым снижается налогооблагаемая база. Коммандитисты могут выступать и в качестве заимодавцев такого гибрида, с ними можно заключить договор займа и в этом случае они уже будут выступать как лица постороннего отношения такому объединению. Как видите предпринимательство публикует очень гибкие организационные формы при том, что закон допускает эту гибкость и она максимально используется.

В Англии частная компания - тоже закрытый круг лиц, минимум уставного капитала не имеет, внутренний регламент компании это договор между пайщиками, которым указываются их обязательства по выпуску паев и их права по отношению к компании.

США - закрытая корпорация - в закрытой корпорации участвует небольшой и замкнутый круг пайщиков, она рассчитана на мелкий, средний бизнес, как правило это семейные предприятия или предприятия лиц близко знающих друг друга. Участники таких корпораций одновременно являются и работниками этих корпораций, а не только пайщиками, они еще своими личными усилиями добиваются достижения определенных целей, скажем корпорация закрытая состоящая из трех лиц экскаваторщик, водитель грузовика и рабочий, вот они в троем составили корпорацию, они работают, они же вместе управляют делами, они же заключают сделки, и в тоже время они явл. юр. лицом; на свои паи они получают документы, которые называются stocks, но эти акции не котируются на бирже, поскольку корпорация закрытая. В закрытых корпорациях часто используются те же приемы, что и в германском праве по выплате з/п, значит все участники корпорации явл. сотрудниками, они все получают з/п, идут выплаты в страховые фонды, поэтому снижается налогооблагаемая плата, это выгодно с точки зрения налогообложения. Упрощен порядок управления, не собирают общих собраний, не нужно рассылать специальных повесток, если число участников достаточно велико, можно проводить письменные опросы и не созывать никаких собраний. Во всех странах управляющими могут быть как участники так и лица по найму. Главная особенность этого товарищества заключается в том, что создается оно в более упрощенном порядке, чем АО, не требуют уставу таких жестких как в акционерных законах, имеется закрытость товарищества для третьих лиц, В большинстве стран отсутствует публичная отчетность кроме Англии, в Англии практически такая же отчетность частной компании как и у публичной, за исключением нескольких пунктов, существует простота управления таким товариществом. С помощью этого товарищества возможно создавать, по крайне мере, достаточно гибкие гибридные формы ( сочетать с другими видами торговых товариществ.

Негласное товарищество.

Оно существует далеко не во всех странах. В Германии оно называется Stille gesellschaft. Во Франции - Assaocialle en participacitch.

Негласное товарищество - это договорное товарищество между собственником предприятия и лицом, которое вносит вклад в имущество собственника, но не желает разглашать своего имени. Негласное товарищество не юридическое лицо, все сделки заключаются только собственником торгового дела, причем он не разглашает наличие негласного товарищества. Внутренние отношения регулируются договором, в котором указано, что негласный товарищ участвует в прибылях предприятия в размере своей доли.

Что касается убытков. В Германии по торговому уложению при заключении договора негласный товарищ может указать, что в убытках он участвовать не будет, по закону это допускается. Такая форма предпринимательства как создание негласного товарищества обычно используется при инвестировании капитала заграницей, если имеется прибыльное предприятие, лицо желает участвовать в этом предприятии, но не хотел бы оглашать своего участия. Негласный товарищ может требовать представления ему отчета о деятельности предприятия и этим он отличается от простого кредитора. При прекращении товарищества имущество товарищества делится сообразно долям участия. Смерть негласного товарища не прекращает самого товарищества его наследники могут участвовать в этом предприятии. В Германии негласные товарищества регулируются нормами торгового уложения; во Франции - гражданским кодексом. В Англии и США такой формы объединения предпринимательства не существует, считается, что если какое-то лицо дает другому лицу определенную сумму денег, осуществляет тем самым обычный договор займа, ни в Англии, ни США этой формы нет, и она там вообще-то не так уж и нужна, поскольку существует partnerships c ограниченной ответственностью или не с ограниченной, не являющимися юридическими лицами и сама форма partnership как бы поглощает вот эту потребность по создании негласного товарищества, ибо и само партнерство может неоглашено. Эта форма соответствует только европейскому континентальному праву, в англо-американском праве ее нет.

Лекция № 10. Доверительная собственность (как специфическая особенность англо-американской системы). Классическая структура доверительной собственности.

В классической структуре доверительной собственности участвуют:

1. учредитель

2. доверительный собственник

3. бенефициант

Доверительный собственник владеет и пользуется этим имуществом, но в пользу бенефицианта. Учредитель может быть бенефициантом.

Права и обязанности доверительного собственника (трастит).

1) доверительный собственник обязан управлять имуществом в полном соответствии с учредительным актом и в интересах выгодопреобретателя. В учредительном акте перечисляются все функции доверительного собственника. Но он может отходить от этих функций, если в учредительном акте существуют противозаконные функции.

2) доверительный собственник должен выполнять свои обязанности, проявляя должную меру заботливости и благоразумия. Это означает, что в отношении имущества переданного ему он не может рисковать (совершать рисковых сделок). (Со своим имуществом он может это делать.)

3) доверительный собственник по первому требованию бенефицианта должен предоставить отчет.

4) содержать имущество отдельно от своего собственного, не смешивая их.

5) доверительный собственник не может передоверять свои функции другому лицу, только в случае крайней необходимости. За действия третьего лица, в отношении имущества переданного ему, доверительный собственник отвечает как за свои.

6) доверительный собственник (и в Англии и в США) имеет право возмещать из состава имущества понесенные им расходы, но в Англии доверительный собственник презумпируется, т.е. действует без вознаграждения, если в учредительном акте не указано иного.В США - наоборот, он получает вознаграждение.

В лице доверительного собственника выступает, как правило, юридическое лицо поэтому они действуют безвозмездно.

Цели, ради которых учреждается доверительный собственник.

1) учреждается в целях управления имуществом несовершеннолетних при отсутствии опекунов, попечителей.

Public trusty занимается управлением имуществом недееспособных, несовершеннолетних и т.д.

2) создание благотворительных фондов или трестов

3) создание объединения предприятий под названием трест.

Доверительная собственность может использоваться в любых ситуациях, когда имущество передается другому лицу на длительный или короткий срок во владение или в управление (институт доверительной собственности в Англо-американской системе помогает урегулировать те отношения, которые не были урегулированы сторонами).

Доверительная собственность существует в разных формах, она может быть прямо выраженной или подразумеваемой.

Прекращение доверительной собственности.

1) по достижению цели

2) по истечению срока, на который она была учреждена

3) по наступлению определенных обстоятельств ее прекращающих (по наступлению совершеннолетия)

4) смертью бенефицианта.

Смерть доверительного собственника не прекращает управление доверительной собственностью, должны продолжить наследники. Если таковых нет или они не могут, то бенефициант подает в суд для назначения доверительного собственника.

Создание благотворительных фондов и трестов.

В Англии - тресты

В США - фонды

Государство поощряет создание трестов или благотворительных фондов. Поощрение государства осуществляется тем, что доверительные собственники пользуются значительной свободой управления имуществом и могут широко толковать рамки учредительного акта.

Фонды или тресты создаются главным образом состоятельными людьми (В США высокие налоги на наследство (77%) в зависимости от размера имущества).

Учредитель большую часть своего имущества передает доверительному собственнику (90%). Доход от доверительной собственности тоже пользуется льготами по налогообложению. Доверительный собственник (Д.С.) не может истратить из дохода ни цента, все передается бенефицианту. Имущество переданное в доверительную собственность тоже может пользоваться льготами. При всем этом можно бесплатно подготовить специалистов (оплата учебы студентов и т.д.). Эта деятельность приносит большие доходы.

Объединение предприятий в форме трестов.

Первый трест возник в США в 1882 году, изобретателем был юрисконсульт. Клан Рокфеллеров, который владел многими предприятиями предложил акционерам 40 предприятий передать свои акции доверительному собственнику, в лице которого выступала корпорация, а именно 9 человек клана Рокфеллеров. Все эти акционеры получили сертификаты, в которых было указано, что они являются учредителями этих предприятий. Получив в управление большое количество акций доверительный собственник сменил руководство и синхронизировал работу всех предприятий. И в один прекрасный день 95% нефтеперерабатывающих предприятий в Англии были сосредоточены в руках одного человека (произошла монополизация).

В 1890 году был создан закон Шермана в США. Он не запретил создание трестов, но он запретил монополизацию.

Доверительная собственность используется и в других конструкциях: холдинги, в лице этих предприятий выступают, как правило, банки; тресты для голосования, такие тресты создаются, как правило, банками, которые предлагают своим вкладчикам передать им в управление не акции, а право голоса на основании доверенности.

Обязательства и договоры (Обязательственное право).

Понятие обязательства. Содержание и основание возникновения.

Во всех странах обязательство понимается одинаково.

Обязательство - это правоотношения, в силу которого одно лицо, кредитор, имеет право требовать от другого лица, должника, выполнения каких-либо действий или воздержание от каких-либо действий.

В некоторых странах это обязательство указано в законе, а в других - в доктрине.

Два вида обязательства:

1. обязательство с позитивным содержанием (передать вещь, выполнить услугу и т.д.)

2. обязательство с негативным содержанием (не строить дом, который загораживает вид, не вступать в конкуренцию и т.д.)

Обязательства являются относительными правоотношениями, они связывают только должника и кредитора. Но обязательства могут относится и к третьим лицам, в пользу третьего лица (страхование жизни).

Германия - ГГУ содержит определение обязательства;

Франция - ГК РК содержит только определение договора, понятие обязательства выведено доктриной;

В англо-американском системе вообще нет понятия обязательства, есть понятие договора.

Между договорным правом и деликтным правом нет никаких соотношений.

Континентальное право и основания возникновения

обязательств.

ГК РК четко следует системе римского права и называет 5 оснований возникновения обязательств:

1. из договоров

2. из квазидоговоров (как бы договоров)

3. из деликтов

4. из квазиделиктов (как бы правонарушения)

5. из законов

Квазидоговор - это ведение чужих дел без поручения (пример: сосед видит, что у его соседа прорвало водопровод, когда его не было и он решает эту проблему без разрешения, без поручения этого лица).

Квазидоговор - неосновательное обогащение (банк перевел по ошибке деньги на чужой счет)

Квазиделикт - действия наносящие вред, за которые отвечает другое лицо (родители отвечают за действия детей, хозяева за действия своих животных).

Обязательства основанием возникновения, которых явл. закон: обязательство по уплате алиментов лицами, которые имеют право на это, обязательства, возложенные на опекунов чужого имущества и др.

В Германии перечень обязательств сходен:

1) договор

2) деликт

3) неосновательное обогащение

4) ведение чужих дел без поручения

5) односторонняя сделка, но в случае указанном прямо в законе.