Участие адвоката в судебном разбирательстве

В арбитражном суде

В соответствии со ст. 4 АПК РФ лишь заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нару­шенных или оспариваемых прав. Иногда это право принадле­жит государственным органам, и на это обратил особое внима­ние Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении «О применении Арбитражного процессуального кодекса Россий­ской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции» от 31 октября 1996 г. № 13. Поэтому сначала необходимо определить, есть ли у клиента то право, о котором он ведет речь, нарушено ли оно и в чем, чем подтвердить заинтересованность клиента в деле. Ведь право на иск — это не само нарушенное субъективное право, а возможность получения судебной защи­ты в определенной процессуальной форме и порядке. Прежде чем подавать исковое заявление, необходимо проверить соблю­дение ст. 148 АПК РФ, которая выдвигает требования досудеб­ного претензионного порядка урегулирования спора в тех слу­чаях, когда это предусмотрено. Эти требования содержатся во многих статьях ГК РФ, а, кроме того, по ныне действующему законодательству претензионный порядок рассмотрения споров предусмотрен в случаях, связанных с различными видами пере­возок (см.: п. 3 ст. 124 Воздушного кодекса РСФСР; ст. 403 Ко­декса торгового мореплавания РФ)[49].

Таким образом, в тех случаях, когда закон предусматри­вает претензионный порядок, адвокату необходимо истребо­вать у клиента копию претензии, если она направлялась ра­нее, с доказательствами ее отправки и получения, или от­править претензию самому. Тогда в исковом заявлении дол­жны содержаться сведения о соблюдении досудебного пре­тензионного порядка урегулирования спора с ответчиком и результаты, полученные в ходе осуществления претензион­ного порядка урегулирования спора. Отсутствие претензии может привести к оставлению иска без рассмотрения (ст. 148 АПК РФ).

Если претензионный порядок был соблюден, необходимо оп­ределиться с предметом иска. Для этого необходимо обратиться к ст. 12 ГК РФ. В статье изложены способы защиты гражданс­ких прав:

путем признания права;

восстановления положения, существовавшего до нару­шения права, и пресечения действий, нарушающих пра­во или создающих угрозу его нарушения;

признания оспоримой сделки недействительной и приме­нения последствий ее недействительности, применения по­следствий недействительности ничтожной сделки;

признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

самозащиты права;

присуждения к исполнению обязанности в натуре;

возмещения убытков;

взыскания неустойки;

компенсации морального вреда;

прекращения или изменения правоотношения;

неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего за­кону;

и иными способами, предусмотренными законом.

Адвокату необходимо посоветовать клиенту, какой из этих

способов необходимо избрать для дела, с которым он обратился[50].

Одновременно с этим должна идти работа над формули­ровкой оснований исковых требований. Под основаниями по­нимаются факты, которые обосновывают требование истца к ответчику. В основании иска следует различать две состав­ляющих — юридическую и фактическую. В исковом заявле­нии необходимо дать правовое основание своего требования, то есть сослаться на конкретную статью ГК РФ и изложить фактические обстоятельства, которые доказывают ваши тре­бования.

В процессе изучения материалов дела и подготовки иска у адвоката начинает формироваться позиция, выработка кото­рой является основой для всех последующих решений.

Позиция по делу — это выработанное адвокатом главное направление достижения поставленной цели, включающее в себя определение субъектного состава лиц, участвующих в деле, формулирование предмета и оснований иска, пределов дока­зывания, то есть фактическое и юридическое обоснование того, что и как нужно защищать[51].

Адвокат при выработке позиции по делу должен руковод­ствоваться только интересами своего доверителя.

Это означает, что надо придерживаться не буквы закона, так как он может быть несовершенным, а необходимо найти выход из критической ситуации. Причем законный.

Если в деле несколько ответчиков, то исковые требования предъявляются к каждому из них.

Важную задачу составляем реальность исковых требова­ний. Необходимо четко уяснить, что реально может быть ис­полнено, а что — нет.

При формулировании исковых требований адвокату не­обходимо установить, кто будет ответчиком, кто третьим лицом, и на чьей стороне, не будут ли затронуты судебным решением еще чьи-либо интересы. Тогда и это лицо должно быть привлечено к участию в процессе уже в суде первой инстанции, чтобы у вышестоящих судов не было основания для отмены судебного решения по этому основанию. Необ­ходимо иметь в виду, что в том случае, если в деле в каче­стве третьего лица привлекается физическое лицо-гражданин, то дело не подсудно арбитражному суду, а подлежит рассмот­рению в суде общей юрисдикции.

Отметим некоторые аспекты, на которые должно быть об­ращено особое внимание адвоката при составлении искового заявления.

Во-первых, это адрес ответчика.

Практика свидетельствует, что многие предприятия не на­ходятся по заявленным адресам и почтовые отправления воз­вращаются с уведомлением об отсутствии указанного лица, а это влечет затягивание процесса или может явиться предпосыл­кой к процессуальной ошибке. Арбитражно-процессуальное законодательство не позволяет рассматривать дела при ненад­лежащем уведомлении участвующих в деле лиц.

Поэтому до отправки искового заявления необходимо точ­но установить, где находится ответчик, его адрес.

Во-вторых, проверить полномочия лица, подписавшего иск.

В-третьих, оплатить госпошлину. Если клиент не имеет воз­можности оплатить пошлину, то можно ходатайствовать пе­ред арбитражным судом об отсрочке, рассрочке или умень­шении ее размера. Отсрочка или рассрочка уплаты государ­ственной пошлины, уменьшение ее размера производятся по письменному ходатайству заинтересованной стороны.

В ходатайстве должны быть приведены соответствующие обоснования с приложением документов, свидетельствующих о том, что имущественное положение заинтересованной сторо­ны не позволяет ей уплатить государственную пошлину в уста­новленном размере при подаче искового заявления. К доку­ментам, устанавливающим имущественное положение заин­тересованной стороны, относятся:

подтвержденный налоговым органом перечень расчет­ных и иных счетов;

наименования и адреса банков и других кредитных уч­реждений, в которых эти счета открыты, включая счета филиалов и представительств юридического лица;

подтвержденные банком данные об отсутствии на со­ответствующем счете или счетах, если их несколько, денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины, а также об общей сумме за­долженности владельца счета по исполнительным лис­там и платежным документам.

Ходатайство об отсрочке или рассрочке уплаты государствен­ной пошлины, уменьшении ее размера может быть удовлетворе­но арбитражным судом только в тех случаях, когда представ­ленные документы свидетельствуют об отсутствии на банковс­ких счетах денежных средств в размере, необходимом для упла­ты государственной пошлины. При отсутствии таких докумен­тов в удовлетворении ходатайства должно быть отказано[52].

Например, Осламенко А.В. обратился в суд с иском к Титовой Е.А. о признании решений, действий (бездействия) должностного лица учреждения, нарушающих права инвалида. Судья постановил указанное выше определение.

В частной жалобе Осламенко А.В. оспаривает законность и обоснованность постановленного определения и просит его отменить. Проверив материалы дела, обсудив доводы частной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему. В соответствии со ст.132 ГПК РФ к исковому заявлению прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.

В соответствии с п.17 ч.1 ст.333.36 НК РФ от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, а также мировыми судьями, освобождаются истцы - по искам неимущественного характера, связанным с защитой прав и законных интересов инвалидов.

В соответствии со ст.333.41 НК РФ, отсрочка или рассрочка уплаты государственной пошлины предоставляется по ходатайству заинтересованного лица в пределах срока, установленного пунктом 1 статьи 64 настоящего Кодекса. В соответствии с ч.1 ст.64 НК РФ, отсрочка или рассрочка по уплате налога представляет собой изменение срока уплаты налога при наличии оснований, предусмотренных настоящей главой, на срок, не превышающий один год, соответственно с единовременной или поэтапной уплатой налогоплательщиком суммы задолженности.

В соответствии с ч.2 ст.64 НК РФ, отсрочка или рассрочка по уплате налога могут быть предоставлены заинтересованному лицу в том числе, если имущественное положение физического лица исключает возможность единовременной уплаты налога. Из материалов дела следует, что Осламенко А.В. обратился в суд с иском к Титовой Е.А. о признании решений, действий (бездействия) должностного лица учреждения, нарушающих права инвалида. Как следует из представленных материалов, к иску не приложен документ, подтверждающий оплату государственной пошлины.

Истец просил предоставить ему отсрочку уплаты государственной пошлины в связи с тем, что его материальное положение не позволяет единовременно оплатить госпошлину в сумме 200 рублей.

Определением Кировского районного суда города Уфы от 24 октября 2011 года Осламенко А.В. отказано в удовлетворении заявления об отсрочке государственной пошлины, заявление Осламенко А.В. было оставлено без движения, срок для устранения недостатков до 31 октября 2011 года для оплаты государственной пошлины в размере 200 рублей.

27 октября 2011 года Осламенко А.В. обратился в суд с ходатайством о рассрочке уплаты государственной пошлины, ссылаясь на то, что он проходит длительное лечение в МУЗ «Поликлиника №8», которое он оплачивает за счёт собственных денежных средств. Судья обоснованно пришел к выводу о том, что ходатайство Осламенко А.В. о рассрочке уплаты государственной пошлины удовлетворению не подлежит, поскольку им не представлено доказательств невозможности единовременно оплатить сумму государственной пошлины.

Представленные Осламенко А.В. документы о наличии у него заболевания, длительное лечение в МУЗ «Поликлиника №8», которое он оплачивает за счёт собственных денежных средств, не могут быть расценены как доказательства тяжелого материального положения Осламенко А.В. и отсутствия у него возможности единовременно оплатить сумму государственной пошлины.

Иных доказательств, подтверждающих имущественное положение заявителем представлено не было. Кроме того, сумма государственной пошлины в размере 200 рублей является незначительной, а истцом не представлено доказательств, что не имеет возможность оплатить указанную сумму. Доводы жалобы не могут быть приняты во внимание, поскольку рассматривались судьей при постановке определения и им дана надлежащая правовая оценка.

Руководствуясь ст. 374 ГПК РФ, судебная коллегия определила: Определение судьи Кировского районного суда г. Уфы от 28 октября 2011 года – оставить без изменения, а частную жалобу Осламенко Александра Владимировича – без удовлетворения[53].

Необходимо продумать вопрос и о мерах по обеспечению иска, написав об этом соответствующее заявление. Такое за­явление должно быть обоснованным и излагаться с учетом кон­кретных обстоятельств дела тогда, когда в этом есть необхо­димость. В заявлении адвокат должен в убедительной форме доказать, что непринятие подобных мер сделает невозможным реализацию материально-правовых требований к ответчику.

При этом необходимо помнить, что в случае проигрыша дела меры по обеспечению иска могут быть поводом к предъявлению иска. Например, о понесенных убытках или упущенной выгоде.

Перед процессом необходимо ознакомиться с материала­ми дела, находящегося в арбитражном суде, и лучше это сде­лать как можно заранее, так как возможно там будут нахо­диться документы, которые необходимо проверить до нача­ла судебных заседаний.

На исковое заявление необходимо написать отзыв, так как это позволит судье лучше ориентироваться в избранных сто­ронами позициях.

Очень важным в процедуре арбитражного разбирательства является процесс доказывания.

Как известно, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказывание в арбитражном процессе строится на основопо­лагающих принципах доказывания вообще[54].

Лица, участвующие в деле, должны самостоятельно полу­чать необходимые доказательства от лиц, у которых они на­ходятся, и представлять их в арбитражный суд.

Если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно получить необходимое доказательство, оно вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства. В ходатайстве должно быть подробно указано, какие обстоятельства, имеющие значе­ние для дела, могут быть установлены этим доказатель­ством, обозначено само это доказательство и указано мес­то его нахождения. Суд при необходимости выдает лицу, участвующему в деле, запрос для получения доказатель­ства. Лицо, у которого находится истребуемое судом дока­зательство, направляет его непосредственно в суд или вы­дает на руки лицу, имеющему запрос, для передачи в суд.

Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом целенаправленно в соответствии с предметом и пределами доказывания по делу. Очень важно правильно оп­ределить предмет доказывания, то есть установить, что нуж­но доказывать. Предмет доказывания — это совокупность фактических обстоятельств дела, которые при их доказыва­нии необходимы и достаточны для его разрешения в интере­сах клиента.

Глава 10 Основ законодательства РФ[55] о нотариате предус­матривает действия нотариуса по обеспечению доказательств. В частности, в порядке их обеспечения еще до возбуждения производства по делу в каком-либо суде нотариус имеет право допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств и назначать экспертизу. Это означает, что адвокат еще до направления искового заявле­ния в суд может получить посредством нотариальных дей­ствий необходимые ему доказательства для использования в арбитражном суде[56].

Необходимо помнить, предусматрива­ется возможность освобождения от доказывания некоторых об­стоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, но не нуждающихся в доказывании. В частности, не нуждаются в доказывании:

- обстоятельства дела, признанные арбитражным судом общеизвестными;

- обстоятельства, установленные вступившим в закон­ную силу решением арбитражного суда по ранее рас­смотренному делу, не доказываются вновь при рассмот­рении судом дела, в котором участвуют те же лица;

- вступившее в законную силу решение суда общей юрис­дикции по гражданскому делу обязательно для арбитраж­ного суда, рассматривающего другое дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда об­щей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, уча­ствующим в деле;

- вступивший в законную силу приговор суда по уголовно­му делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и кем они совершены[57].

В ходе судебного заседания участвующий в процессе ад­вокат должен вести доказывание и содействовать правиль­ной оценке судом доказательств с учетом интересов клиен­та, оперируя как представляемыми суду доказательствами, так и доводами, аргументами, основанными на материалах дела. Оценка доказательств — это мыслительная деятель­ность. Внутреннее убеждение судей формируется с момента их ознакомления с поступившими в суд материалами до при­нятия решения после окончания разбирательства дела. Аргу­ментированное, логичное, хорошо продуманное письменное мнение адвоката по поводу оценки доказательств может су­щественно повлиять на выводы суда.

Необходимо опровергать мнение другой стороны по пово­ду доказанности или недоказанности существенных для дела обстоятельств, анализируя совокупность доказательств или отдельные доказательства, подтверждающие его позицию, и подвергая сомнению доказательства, на которые ссылается другая сторона. То, что не доказано, несомненно, не может приниматься судом как доказанное.

При доказывании в арбитражном суде могут письменные доказательства, веществен­ные доказательства, заключения экспертов, показания сви­детелей, объяснения лиц, участвующих в деле[58].

Самое широкое распространение в арбитражном суде име­ют письменные доказательства.

Письменные доказательства — это документы и матери­алы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих зна­чение для дела. Это акты, договоры, справки, деловая кор­респонденция, иные документы и материалы, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа. Письменные доказательства пред­ставляются в подлиннике или в форме надлежаще заверенной копии. Если к делу имеет отношение лишь часть документа, представляется заверенная выписка из него. Подлинные до­кументы представляются в случаях, когда согласно законам или иным нормативным правовым актам обстоятельства дела подлежат подтверждению только такими документами, а так­же в других, необходимых случаях по требованию суда.

Как следует из материалов дела Арбитражного суда Республики Башкортостан, Общество с ограниченной ответственностью «Водный мир» в лице директора общества Назарова Н.И. обратилось к ИП Цеплину А.Е. с письмом исх.№04 от 17.04.06 об оказании материальной помощи для закупки снаряжения в размере 273 000 руб. и обязательством вернуть вышеуказанную сумму в течение года без индексации.

На указанном письме ответчика имеется расписка Назарова Н.И. в получении 273 000 руб. 17.04.06. Обращаясь в арбитражный суд, истец указал, что данный долг ответчиком не возвращен до настоящего момента и просил взыскать указанную сумму.

Ответчик, отклоняя исковые требования, сослался на безденежность займа, оспорил подлинность подписи, выполненной от имени Назарова Н.И. на вышеуказанном письме ответчика. Изучив материалы дела, суд полагает заявленные требования обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Сложившиеся между сторонами правоотношения регулируются нормами параграфа 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре займа. В силу пункта 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Согласно пункту 2 статьи 808 Гражданского кодекса Российской Федерации в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Из имеющейся в материалах дела расписки (л.д.38) следует, что ответчик обращался к истцу с просьбой об оказании материальной помощи в размере 273 000 руб., что ответчик обязался вернуть вышеуказанную сумму истцу в течение года. Под текстом документа выполнена расписка директора общества «Водный мир» Назарова Н.И. в получении 17.04.06 денежных средств в размере 273 000 руб.

Доводы ответчика о незаключенности договора займа ввиду его безденежности не могут быть приняты во внимание, поскольку не соответствуют материалам дела и не основаны на законе.

В соответствии с п. 1 ст. 812 ГК РФ заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от займодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.

Если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от займодавца, договор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от займодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей (п. 3).

В соответствии с п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 66 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" если экспертиза в силу Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могла быть назначена по ходатайству или с согласия участвующих в деле лиц, однако такое ходатайство не поступило или согласие не было получено, оценка требований и возражений осуществляется судом с учетом положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о бремени доказывания исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле.

В ходе рассмотрения дела, обществом «Водный мир» заявлено ходатайство о назначении судебной почерковедческой экспертизы. Из пояснений директора общества «Водный мир» Назарова Н.И. ледует, что он действительно обращался к ИП Цеплину А.Е. с просьбой об оказании материальной помощи, однако заемные денежные средства получены не были, а расписка в получении денежных средств ему, Назарову Н.И., не принадлежит.

Определением суда от 15.06.09 ходатайство общества «Водный мир» удовлетворено, по делу назначена судебная почерковедческая экспертиза. Между тем, данная экспертиза не была выполнена в связи с неисполнением ответчиком ходатайства эксперта о представлении образцов подписи и почерка. Более того, представитель ответчика в судебном заседании отказался от проведения по делу судебной экспертизы, полагает достаточным доказательством его утверждение о том, что подпись на расписке ему не принадлежит.

Таким образом, при рассмотрении дела ответчику была предоставлена возможность опровергнуть утверждения истца о предоставлении займа и доказать обратное, однако соответствующая экспертиза не была проведена в связи с отказом ответчика от ее проведения. О фальсификации представленного истцом доказательства ответчик в порядке, предусмотренном статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не заявлял.

Учитывая изложенное, доказательств того, что деньги заемщиком в действительности не получены или получены в меньшем размере, как того требует статья 812 Кодекса при оспаривании договора займа по его безденежности, ответчик не представил, чем нарушил требования ст.ст.9,65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судом не принимается довод ответчика о несоответствии расписки требованиям Порядка ведения кассовых операций в РФ от 04.10.1993 №18, поскольку закон и иные нормативные акты не содержат требований к форме расписки.

При таких обстоятельствах у суда отсутствуют правовые основания для признания договора займа незаключенным, а долговых обязательств сторон, оформленных распиской - безденежными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 810 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, предусмотренные договором займа.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Ответчик не представил доказательств возврата заемных средств в оговоренные сторонами сроки, поэтому требования истца подлежат удовлетворению (ст.401 Гражданского кодекса Российской Федерации)[59]. В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине возлагаются на ответчика в размере, установленном ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд решил: Исковые требования Индивидуального предпринимателя Цеплина Александра Евгеньевича удовлетворить. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Водный мир» в пользу Индивидуального предпринимателя Цеплина Александра Евгеньевича 273 000 руб. суммы долга, 6 960 руб. суммы возмещения судебных расходов по госпошлине[60].

Вещественные доказательства — это предметы, которые своим внешним видом, внутренними свойствами, местом их нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела.

Для арбитражного судопроизводства такой вид доказа­тельств не характерен и встречается достаточно редко.

В случае необходимости может быть судом по ходатай­ству стороны и за ее счет назначена экспертиза.

Адвокату необходимо сформулировать и представить ар­битражному суду вопросы, которые должны быть разъясне­ны при проведении экспертизы, и предложения по кандидату­рам экспертов. Окончательно содержание вопросов, по кото­рым требуется получить заключение экспертов, устанавли­вается судом.

Заключение эксперта исследуется судом.

Показания свидетелей и их допросы арбитражным судом явление очень редкое в практике арбитражного суда, как, впрочем, и объяснения граждан.

Рассмотрев все материалы дела, суд первой инстанции при­нимает решения. Если оно не устроило вашего клиента, то его можно обжаловать в апелляционной инстанции, в касса­ционной инстанции в порядке надзора и по вновь открывшим­ся обстоятельствам. Путь этот может оказаться очень длин­ным, и ваш клиент об этом должен знать.