Общая характеристика, система и виды преступлений в сфере ЭД.
ТЕМА: ПРЕСТУПЛЕНИЯ В СФЕРЕ
ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Это Глава 22 УК РФ. Для того чтобы ее успешно освоить, необходимо изучить эту Главу. Эта Глава, которая среди всех Глав УК содержит больше всего статей. Начиная со ст.169 до 199.2. Несмотря на то, что составов много, в общем спектре преступлений, которые совершаются в РФ, не так много, которые попадают на долю экономических преступлений. Эти преступления имеют высокую степень латентности. Глава очень подвижная, часто в нее включаются новые составы и исключаются. Если ППС – незыблемая Глава УК, там начиная с 1997 года ни разу не одной статьи не вносили, то эта Глава изменяется. Поэтому может получиться так, что ВФ отчитает лекцию, а потом появится новая статья. К этому надо быть готовым.
Кафедрой выпущен учебник по Особенной части 2014 года, должен появиться в библиотеке. По объему он меньше, чем учебник 2010 года. Но не исключено, что он уже устарел в части отдельных составов. Законодатель работает с высокой скоростью, что задается социальными реалиями.
Список ПП ВС РФ, которые связаны с решением вопросов квалификации преступлений в сфере экономической деятельности:
1. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».
2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий».
3. Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 31 июля 1962 г. № 11 «О судебной практике по делам о заранее не обещанном укрывательстве преступлений, приобретении и сбыте заведомо похищенного имущества».
4. Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. № 51 «О рассмотрении дел о банкротстве индивидуальных предпринимателей».
5. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака».
6. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. № 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг».
7. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28 декабря 2006 г. № 64 «О практике применения судами уголовного законодательства об ответственности за налоговые преступления».
Обратить внимание на Постановления, которые посвящены только вопросам квалификации данных преступлений. Это Постановление №1 в списке, Постановление № 2 будет нами изучено более предметно, когда будем рассматривать служебные преступления, Постановление №3 – это по ст.175 УК РФ сегодня, Постановление № 5 – мы уже знакомы, только часть постановления связана с квалификацией преступления – незаконное использование товарного знака, Постановление №6 небольшое, посвящено квалификации преступления, связанных с фальшивомонетчеством, последнее Постановление про налоговые преступления.
Специальная литература:
- Учебник ЮФ СПбГУ 2014 года;
- Монография Б.В. Волженкина «Преступления в сфере экономической деятельности по УП РФ» 2007 года. Это лучшая книга по квалификации экономических преступлений. Но уже прошло 7 лет, в отдельных частях книга потеряла актуальность;
- Шмонин, Семыкина «Преступления экономической направленности».
По итогам этого семестра мы сдаем экзамен по Особенной части, методика опубликована, пользоваться можно УК РФ.
Преступления против интересов кредиторов.
Две подгруппы:
ü кредитные преступления;
ü криминальные банкротства;
Полный перечень этих преступлений:
1. Незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ);
2. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ);
3. Неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК РФ);
4. Преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ);
5. Фиктивное банкротство (ст. 197 УК РФ).
Если более предметно разобраться в этих преступлениях – Сапожков А.А. «Кредитные преступления», что касается криминальных банкротств – Ю.А. Морозова «Криминальные банкротства», но законодательство о банкротстве очень динамичное, меняется, а составы тесно связаны с трактовкой положений НПА иной отраслевой принадлежности, поэтому монографии быстро устаревают.
Проблемы квалификации.
1. Отграничение от хищения – проблема направленности умысла. Кроме того, с ущербом, если происходит мошенничество путем получения кредитных ресурсов, то оно окончено сразу как только злодей завладевает деньгами и получает возможность распорядиться ими. Незаконное получение кредита окончено с момента, когда банку не возвращают причитающиеся средства.
2. Отграничение от преступления, предусмотренного ст. 165 УК РФ – по субъекту разграничиваются. Незаконное получение кредита – частный случай причинения имущественного ущерба путем обмана.
3. Отграничение от ГПО. Бывает, что и состава то нет, имело место незаконное получение кредита,предоставил ложные сведения. Здесь дело в ПСС. Иногда возникает проблема, что вроде как предоставил ложные сведения, но они не являются сведениями о финансовом состоянии или хозяйственном положении, это были другие сведения. Поэтому предоставление не всяких заведомо ложных сведений порождает состав данного преступления. Кроме того, требуется наличие крупного ущерба.
4. Установление размера ущерба. Учитывается только тот ущерб, который находится в ПСС. Какой ущерб учитывается? При получении льготных условий кредитования – ущерб, который связан с упущенной выгодой кредитора. Когда он должен был получить 3%, а в итоге получил 1 %. Эти 2% - упущенная выгода. По практике также ущерб составляют и те средства, которые не возвращают банку.
5. Определение субъекта преступления. С одной стороны вроде бы четко сказано, что ИП и руководитель организации. Традиционный вопрос, где фигурирует руководитель: что делать с теми лицами, которые осуществляют фактически обязанности руководителя, но юридически таковыми не являются? Можно ли их привлечь к УО за это П? Зарегистрировал организацию на подставное лицо, пошел, получил кредит, принес заведомо ложные сведения, затем, получилось то, что получилось – кредит не был возвращен, причиной было то, что банк выдал под воздействием обмана. Но признаков мошенничества не усматривается. Что это? Необходимо поступать так как в ПП ВС РФ по делам о налоговых преступлениях.Фактические руководители признаются субъектами преступления.
6. Толкование понятия кредита. На прошлом занятии рассмотрели – речь идет о всех кредитах, которые предусмотрены ГЗ.
Содержание понятия кредиторской задолженности.
У нас есть три криминальных банкротства: ст.195 (есть в презентации №11), 196, 197 УК РФ. Составы сложные, непростые. Статьи бланкетные, отсылают к закону о несостоятельности, сейчас готовится специальное ПП ВС. Может быть к зиме это Постановление и появится.
Квалифицирующие признаки.
1) совершение преступления группой лиц по предварительному сговору;
2) с применением насилия, опасного для жизни или здоровья;
3) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия;
4) в отношении заведомо несовершеннолетнего;
5) в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности;
6) в отношении двух или более лиц;
7) из корыстных побуждений или по найму;
8) совершение преступления организованной группой либо наступление по неосторожности смерть человека или иных тяжких последствий;
9) сопряженность с умышленным причинением смерти человеку.
Специальные основания ОУО.
Общие условия такие: Лицо, добровольно или по требованию властей освободившее заложника, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.
Надо отдельно остановиться, т.к. для захвата заложника есть беспрецедентный случай, когда лицо освобождается от УО не только в той ситуации, когда он добровольно прекратило удерживать заложников, но даже в том случае, когда это произошло по требованию власти. Захват заложника – преступление длящееся. Юридически окончено с момента захвата, но фактически продолжается до тогомомента, пока потерпевший находится в состоянии несвободы.
Поскольку личная свободаявляется дополнительным объектом, часто захват заложника в процессе своего совершения посягает в т.ч. и на здоровье, иногда даже на жизнь, то дабы предотвратитьнаступления более тяжких последствий, связанных с причинением вреда здоровью и жизни потерпевшего, законодатель пошел на этотшаг, признав возможность ОУО даже в случае, когда преступление прекращается по требованию власти, если в содеянном нет состава иного преступления.
Что значит «если в содеянном нет состава иного преступления»? Пример: захват заложника, потерпевшему причиняется средней тяжести вред здоровья, потом освобождается заложник. За захват заложников не подлежит УО, за причинение средней тяжести подлежит УО.
Бандитизм (ст.209 УК РФ).
У нас есть три состава, предусматривающих ответственность за организацию и участие в организованных преступных объединениях. Исторически первым составом является состав бандитизма,УО предусмотрена в ст.209 УК РФ. Если посмотреть на сегодняшнюю практику применения УК, то можно сказать, что бандитизм сегодня – редкое явление. А лет 20 назад, в период с 1996 до 2000 года, это было явление серьезного масштаба, создавало реальную общественную опасность существования даже власти. В Тольятти есть кладбище, если на него зайти и посмотреть, там есть участки, где захоронения тех годов – молодые мужчины в большом количестве, вроде не связаны были ни с каким компаниями на Северном Кавказе, но связано было с тем, что вооруженные группы делили сферы влияния – контроль за автозаводом. По СПб есть известный фильм, песня, но времена были серьезные.
Состав нужен, т.к. предъявляет ответственность не за совершение самих П, а за то, что эти П совершаются в объединении. Общественная опасность бандитизма связана с тем, что лица, которые совершают нападение, делают путем объединения в преступные группы. Ответственность за бандитизм не исключает ответственность за преступления, которые совершаются бандой – это дополнительная ответственность, это пристяжная статья. Бандитизм сам себе не вменяется. Бандитизм всегда вменяется по совокупности.
Бандитизм:
1. создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан или организаций, а равно руководство такой группой – бандой.
2. участие в банде.
3. участие в совершаемых бандой нападениях.
Банда – это вооруженная организованная группа, созданная в целях нападения на граждан или организаций.
Понятие ОПГ сформулировано в ст.35 УК РФ. На этом останавливаться не будем.
Дальше мы сталкиваемся с новым явлением. Банда – вооруженная группа, что значит вооруженность группы? Вооруженный преступник – это понятно, а что значит, вооружена группа – у каждого члена должно быть оружие?
Задерживаютчленов банды, квалифицируют в т.ч. по ст. 209 УК РФ. Там появляются квалифицированные адвокаты. У них изъято оружие, у главаря банды, у некоторых членов банды. Начинают выяснять. Вроде у 3 из 7 обнаружили оружие в ходе обыска. Спрашивают, другие участники знали, что у вас есть оружие? Да, показывал, хвалился. А вы его применяли вместе? Нет, ни разу. Не установлено было, что применялось, но оружие есть. Банда вооруженная? Если посмотреть на ПП ВС, то создастся впечатление, что достаточно, но это тонко.
Что значит вооруженность:
ü наличие оружие хотя бы у одного из члена банды.
ü каждый из членов банды должен быть осведомлен о наличии оружия у кого то из банды.
ü каждый из членов банды должен понимать, что оружие, которое находится у одного из членов банды, может быть применено в интересах банды, что это оружие банды, всей группы.
Это отличие вооруженности банды от вооруженности одного человека. Вооруженность не означает, что оружие применяется, но может применяться. Если не применяется, это не означает, что банда невооружена. В том деле по СПб дело развалилось, следствие не смогло собрать убедительных доказательств, что то оружие является принадлежностью всей банды.
О каком оружии идет речь? Вооруженность огнестрельным оружием, холодным? Диспозиция не конкретизирует вид оружия. Раз так, речь идет о любом оружии. Но наличие предметов, которые могут использоваться в качестве оружия, не образуют признака вооруженности банды. Если вооружены дубинками – это не вооруженная банда, т.к. дубинка – не оружие.Не образует признака вооруженности непригодное оружие, макеты оружия.
Банда – это организованная группа, которая создается с целью совершать нападения на граждан или организации.
Нападение – это действия, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим или создание реальной угрозы его немедленного применения (ПП ВС). По сути ВС отождествил понятия насилие и нападение. Это оправдано. Если посмотреть на статистику, то можно увидеть, что банды создаютсядля совершения разбойных нападений. Иногда ими совершаются и убийства, но УЗ не исключает и возможность применения нормы о бандитизме в случае совершения иных преступлений, которые предполагают применение к потерпевшим насилия.
ВФ помнит, что была задача, когда женщина дала в долг, назад ей не вернули, она пошла к местному авторитету, попросила, чтобы он помог ей. Он назвал цену, она согласилась. Они физическими замечаниями добились возврата долга. Возник вопрос: их действия можно квалифицировать как бандитизм или нет? Ведь они возвращали долги. Ведь это самоуправство. Может ли быть банда создана с целью совершения самоуправных действий? Может.
Еще интересная деталь связана вот с чем. Вооруженная группа изначально может и не создаваться как банда, бывает так, что вооруженная группа создается для защиты. Крупная компания решила создать службу защиты собственную: набирают ребят, вооружают незаконно, но это делается, чтобы обеспечить бизнес. Но потом сносит крышу у этих людей. С какого-то момента люди начинают совершать нападения. Приобретение такой функции будет свидетельствовать, что группа становится бандой. Как только они начинают совершать нападения, появляются все признаки бандитизма. Вообще, как правило, преступные объединения по уровню организованности создаются как ГЛ, потом появляется признак организованности. Банда как таковая создается редко, этот признак приобретается со временем.
Создана с целью нападения на граждан или организации, то если нападение на что-то другого, то не бандитизм.
Что такое создание банды? Как трактует это ВС?
Создание банды предполагает совершение любых действий, результатом которых стало образование организованной устойчивой вооруженной группы в целях нападения на граждан либо организации. Они могут выражаться в сговоре, приискании соучастников, финансировании, приобретении оружия и т.п.Создание банды – действия, в результате которых создается банда [логично]!
Создание банды окончено с момента, когда вооруженная устойчивая группа создана и готова действовать, вне зависимости от того, совершались этой группой преступления или нет.
Руководство банды – выполнение организационно-распорядительных или административно-хозяйственных полномочий, только все это нелегально. В первую очередь речь идет об орг.-расп. полномочиях в отношении иных членов банды и банды.
Особый интерес представляют две других формы бандитизма.
Участие в банде – лицо является членом банды и благодаря его действиям банда существует. Круг действий – эта задача решена только приблизительно. Что может признаваться участием в банде? Снабжение банды (может осуществляться как членом, так и не членом банды), поскольку банда – неформальное объединение, нужно отграничить член банды или не член банды. Это всегда оценка и очень непростая. Мы можем судить о том, насколько связь конкретного лица с этой устойчивой деятельностью преступного формирования, насколько длительна и активна. Если член банды – вменяем участие в банде – бандитизм,а если помощь оказывается разово. Например, банда совершила нападение,товарищ покупает добытые предметы – не член банды, участие в банде вменитьнельзя.
Третья форма – участие в совершаемых бандой нападений. Это форма бандитизма, когда за бандитизм можно привлечь не члена банды, но он будет исполнителем. Не член банды принимает участие в разбое, который совершается членами банды, при этом он осознает, что совершает преступление с бандой, в таких случаях этому лицу вменяем бандитизм, потому что есть такая форма бандитизма – участие в банде для нечленов банды.
Одно правило квалификации. Руководитель банды всегда является членом банды. Возникает вопрос: поскольку ответственность за руководство банды предусмотрено ч.1,а ответственность за участие – ч.2, то действия руководителя банды квалифицируются по совокупности или только по ч.1? Также и создатель банды, т.к. он впоследствии является ее участником, создатель несет ответственность за два преступления: по ч.1 и по ч.2? А. Попов говорил,что нужно вменять две части. Здесь действия, которые совершаются последовательно – совокупность П. Однако ВС РФ решил иначе, что создательи руководитель банды несут ответственность только по ч.1 даже в том случае, когда они являются участниками банды или участвуют в нападениях. Позиция пленума обосновано, поскольку это одно и то же преступление, а по ч.1 ответственность более строгая. Но совокупность возможна. Человек создал банду. Отошел от дел, а через время стал членом банды в качестве рядового участника. В этой ситуации ВФ вменил бы совокупность ч.1 и ч.2.
Бандитизм является пристяжной статьей, состав бандитизма не охватывает тех преступных действий, которые совершаются бандой. Если банда совершает разбой, то содеянное квалифицируется по совокупности – разбой,совершенный организованнойгруппой + бандитизм. Если преступление совершается бандой, то дополнительно вменяем ст.209 УК РФ.
На квалификацию бандитизма распространяется правила, содержащиеся в ст. о соучастии, где речь идет об орггруппе. Там есть правила, что организатор в организованной группы несет ответственность за все П, которые совершаются группой, если они охватывались его умыслом. Пусть даже этот организатор не принимает участие в отдельных преступлениях, ноесли он знает, что это совершает банда, то ему мы вменяем совершение этих преступлений.
Участники банды несут ответственность за те П, в совершении которых они принимали участие, но за бандитизм они нести ответственность будут, даже если они не принимали участия в совершении П.
Бандитизм надо уметь отличать от преступления, предусмотренного ст.210 УК РФ, где речь идет об организации преступного сообщества. Есть ПП ВС о судебной практике рассмотрения УД по организации преступного сообщества – это на самостоятельное изучение, теоретически много проблем возникает. Также есть ст.208 УК РФ. Там больше теоретических проблем, потому что на практике ст. 208 УК РФ – явление крайне редкое.
Субъект бандитизма. Ответственность за бандитизм наступает с 16 лет, но банды совершают преступления, как правило, субъектом которых являются лица, достигшие 14 лет. Как квалифицировать действия 14 и 15 летних членов банды, которые участвуют в совершаемых бандой нападениях? Ответ простой: за бандитизм не подлежат, а подлежат ответственности только за те П, в которых они принимали участие.
Когда банда совершает П и в конструкции состава, предусматривающего это преступление, предусмотрен признак совершения орггруппой, этот признак вменяется. Например, разбой орггруппой + бандитизм.
Интересен вопрос с оружием. Банда - вооруженная группа, но нападение, которое совершается бандой, не всегда вооруженное, поэтому здесь мы признак вооруженности вменяем только в тех случаях, когда он присутствует.
Еще нюанс. Есть такой состав – незаконный оборот оружия. Банда – вооруженная группа, у нас есть состав в ст.222 УК РФ, который предусматривает самостоятельную ответственность за незаконное хранение оружия. Когда мы вменяем бандитизм, мы дополнительно должны вменять ответственность за незаконное хранение оружия, если оружие у членов банды на незаконном основании? Пленум ВС не стал отвечать на этот вопрос. Г.В. Овчинникова считает, что коль хранение оружия является конститутивным признаком бандитизма, то дополнительно вменять незаконное хранение оружия нельзя, а незаконное приобретение оружия можно. Другая т.з. связана с тем,что надо квалифицировать всегда по совокупности, потому что при бандитизме орудие не всегда находится у членов банды на незаконных основаниях. Когда членами банды являются сотрудники МВД или военнослужащие, у них оружие на законных основаниях, в их действиях состава незаконного хранения оружия не будет. Если оружие находится на незаконных основаниях, то вменяем дополнительно ст.222 УК РФ, если на законных основаниях – не вменяем.В СПб городская прокуратура вменяла всегда совокупность П, суды соглашались. Приговоры содержали обвинение по 2 статьям.
Можно ли считать бандой организованную группу, которая совершает нападения, у одного членов из которой есть оружие, при этом это оружие изначально приобреталось как общее, но оружие находится в комнате, никогда на дело они с собой его не брали, и в планах у них не было. Абстрактная возможность есть. Лежит оружие, лежит, но никогда его на дело не брали и не планировали брать. В такой ситуации можно говорить, что банда и вменять ст.209 УК РФ или нет?
Квалифицирующий признак:
1) бандитизм с использованием служебного положения.
Кого признают субъектом данного преступления? Во-первых, это ДЛ. Это лица, обладающие управленческими полномочиями. Возможно ли отнести к использованию служебного положения,применительно к данному преступлению, иных служащих – это вопрос. Этот признак трактуется интересно. Что такое использование? Это использование своих властных полномочий, форменной одежды и атрибутики, использование служебного удостоверения, использование оружия, использование сведений, которыми оно располагает в связи со служебным положением и т.д. Нужно обратить внимание, что трактовка этого признака, применительно к бандитизму, отличается при трактовке ВС этого признака, применительно к иным преступлениям. Перечень в действиях при бандитизме шире. Почему ВС очень широко трактует это понятие в составе бандитизма? Ответ простой. Бандитизм – длящееся преступление, если использование информации в составе бандитизма – это деятельность, которая обеспечивает участие лица в банде, это то действие, которое составляет неотъемлемую часть бандитизма. То в мошенничестве или 175, этотпризнак трактуется менее широко, потому что использование сведений при сбыте или приобретении или легализации осуществляется не на этапе выполненияобъективной стороны П, а на этапе приготовления. А использование служебного положения – признак объективной стороны. Если лицо использует признак «служебное положение» на этапе приготовления, то нельзя квалифицировать по данному признаку. В составе бандитизма информация используется при осуществлении объективной стороны состава преступления. Поэтому и подход ВС при отражении содержания данного понятия меняется от состава к составу. В этом проявляется специфика.
Использование служебного положения – признак, который характеризует субъекта и объективную сторону.
Действующий УК РФ прямо изменил идеологию квалификации бандитизма по совокупности с другими П. В период действия УК РСФСР состав бандитизма охватывал не только те формы, которые сейчас предусмотрены, но и охватывал все П, которые совершаются бандой. Сегодня с учетом того, что ст.35 УК РФ по-иному регламентирует правила квалификации преступлений, совершаемых орггруппой, состав бандитизма требует классификации по совокупности с другими П. Если прочесть старую литературу или ту литературу, где возникает проблема отграничения бандитизма от разбоя, то сегодня это надуманная проблема. Проблема вдругом: когда мы вменяем помимо разбоя бандитизм, а когда нет. Вопрос стоит так: вменяем рабой, а дальше смотрим –вменяем ли бандитизм, есть ли признаки бандитизма? Раньше было так, что если банда совершает рабой – разбой не вменяется, а если признаков банды нет – вменяем разбой. Сейчас иначе.
Хулиганство (ст.213 УК РФ).
Мусорное ведро УК РФ: хулиганство. Потому что если не знаешь, как квалифицировать, вменяй хулиганство, не ошибешься. Сегодня законодатель поступил мудро,сформулировал ст. 213 УК РФ таким образом, что хулиганство перестало быть мусорным ведром, сильно надеяться на нее нельзя.
Был случай, когда сотрудники ПО, не зная, что вменить – вменили хулиганство, но прокуратура подошла взвешенно исказали нет, так нельзя. В конце 90-х гг. в некоторых городах была волна таких деяний, когда молодые люди высматривали молодых женщин красивых, подходили, один обнимал, второй отрезал волосы, чтобы продать. Случаев много, ПО в бешенстве. Что это – грабеж? Хулиганство? Оскорбление? Сотрудники МВД решили, что хулиганство, в прокуратуре подумали, что ст.213 УК РФ здесь нет. В период действия УК РСФСР норма была безразмерной.
Хулиганство – ст.213 УК РФ. Это грубое нарушение общественного порядка, выражающее явное неуважение к обществу. Необходимо альтернативно один из двух признаков (обязательно!):
1) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия (классическое);
2) (идеологическое хулиганство) по мотивам политической, идеологический, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды или по мотивам ненависти или вражды к какой-то социальной группе.
В криминологии появился термин: «преступление ненависти», а явление, которое охватывает данные преступления, получило название экстремизм. Даже в связи с этим во многие составы Особенной части УК РФ включили признак экстремистского мотива, не обошла сторона и хулиганства.
Таким образом, у нас два хулиганства. Интересно происхождение слова «хулиганства». Одна из версий – Лорд Холиган, вел себя вызывающе. Существует несколько версий. Хулиганство – преступление против общественного порядка, когда нарушаются установленные правила поведения, поведение дерзкое, явное неуважение к обществу. Понятие грубости и явного неуважения к обществу – это явления оценочные, но все равно у хулиганства есть хороший признак, который формализует классическое хулиганство – это признак вооруженности. Что такое оружие и предметы, используемые в качестве оружия – это признаки не новые. Что значит применение оружия в составе хулиганства. Большинство сходятся в том, что это либо применение оружия по назначению для поражения живой силы или угроза применения оружия.
Спорный вопрос: как быть, если используется оружие для уничтожения или повреждения чужого имущества? Взял кинжал и истыкал дверь соседа, при этом, крича, с воплями. Есть состав хулиганства или нет? Большинство исследователей склонилось к мнению, что состава хулиганства не будет, требуется, чтобы возникла угроза для физических лиц. Как квалифицировать? Это большепохоже на вандализм.
Мы начали рассматривать состав хулиганства. Ст.213 УК РФ предусматривает ответственность за хулиганство, мы ознакомились с диспозицией, отметили, что существует две разновидности хулиганства: вооруженное и экстремистское. Они были охарактеризованы. Объективная сторона и первого, и второго вида хулиганства предусматривает совершение действий, которые являют собой грубое нарушение общественного порядка, выражающее явное неуважение к обществу. В случае с вооруженным хулиганством, требуется еще и оружие или предметы, используемые в качестве оружия.
Начнем с того, что такое вообще нарушение общественного порядка, как это себе представляетзаконодатель. Что значит нарушить общественный порядок? Из того определения,которое содержится в Постановлении Пленума следует, что для того чтобы установить, что имело место нарушение порядка, необходимо учитывать способ, время, место их совершения, а также их интенсивность, продолжительность и другие обстоятельства.Это может быть совершено как в отношении одного потерпевшего, так и в отношении нескольких лиц. Также следует, что это понятие оценочное, т.е. необходимо принимать в расчет все обстоятельства. Здесь ключевым является понятие общественного порядка, что это такое? Общественный порядок можно понимать узко или широко. В широком смысле любое преступление посягает на общественный порядок. Но когда речь заходит об общественном порядке как объекте УП охраны,то речь идет о понимании общественного порядка в узком смысле. Здесь общественный порядок – это общественное спокойствие. Нарушить общественный порядок – нарушить спокойствие неопределенногокруга лиц. А грубость – степень нарушения. Раньшеиспользовали такие понятия – хулиганство с исключительным цинизмом или особой дерзостью, а сейчас грубое нарушение порядка – лицо явным образом выражает неуважение к обществу, делает это с целью как можно сильнее обратить на себя внимание, противопоставить себя сложившемуся порядку вещей. Эта возможность бывает связана с нарушением общественногоспокойствия большого кол-ва людей, зачастую нарушаются и иные интересы, охраняемые законом. Понятие грубости может быть увязано и с длительностью нарушений, другими обстоятельствами. Практикой наработаны подходы квалификации деяния как грубого нарушения общественного порядка. В советские времена грубым считалось нарушение ночного сна большого кол-ва людей,когда молодой человек, любящий музыку, в 2 ночи, придя с вечернего мероприятия,включает музыку. Разумеется, минимум подъезд проснулся, бабушки, дедушки, мамы, папы, дети, все думают, может быть атомная война началась – нет в соседней квартире паренек решил послушать «HeavyMetal». Грубое нарушение общественного порядка. Но если раньше УО могла за это наступить, то сегодня этого мало. Требуется, чтобы еще имело место и признак вооруженности.
Явное неуважение к обществу – показатель мотива, чем объективной стороны, но сформулировано так, что нам кажется, что это объективная характеристика. Это таким образом нарушить, чтобы деяние объективно показывало пренебрежение к сложившимся общественным устоям. Это объективно-субъективный признак. Это когда лицо показывает свою крутость, либо стремится насолить жителям микрорайона, явное неуважение лица к обществу выражается в умышленном нарушении общепризнанных норм и правил поведения, продиктованном желанием виновного противопоставить себя окружающим, продемонстрировать пренебрежительное отношение к ним.
Применение орудия или предметов, используемых в качестве оружия.В отношении этого признака есть нюанс, один нюанс очень серьезный. Что такое оружие мы знаем, что такое предметы, используемые в качестве оружия – тоже. Но есть существенное различие между признаком вооруженности при хулиганстве и при разбое, и бандитизме. При бандитизме и разбое эти П считаются вооруженными, если при их совершении использовалось оружие, которое способно применяться по назначению, либо предметы, которые могут применяться в качестве оружия, то при хулиганстве помимо орудия и предметов, которым можно причинить вред, признак вооруженности еще составляют: может признаваться незаряженное, неисправное, непригодное, декоративное, сувенирное оружие и игрушки и т.д. Для хулиганства такие предметы образуют признак вооруженности. Надо сказать, что Пленум нестандартно решил,неоднозначно было воспринято в науке, когда ВФ увидел, зачем это надо делать? До этого теоретики склонялись к тому, что признак вооруженности содержит одинаковое наполнение во всех составах. Если оправдать ВС, то вот что. Взять тот же разбой. Разбой – это ППС, признак вооружённости – квалифицирующий признак, там уже в составе этого П, если мы эти предметы не признаем оружием или предметами, используемыми в качестве оружия, то ответственность наступает по ст.162 УК РФ, т.е. у нас есть запас прочности: разбой вменяем, но не вооруженный, если использовалось незаряженное, непригодное, макет орудия и т.д. В составе хулиганства, ведь мы отдаем отчет, что когда речь идет об угрозе применения этими предметами, потерпевший воспринимает это как заряженное оружие. Если мы признаем,что угроза применения незаряженного оружия не образует признака вооруженности при хулиганстве, это исключает ответственность, т.к. признак вооруженности – конститутивный. Хотя общественная опасность одинакова: заряжено оружие или нет. Т.к. потерпевший не знает, заряжено или нет. Наверное, из этого исходил ВС, отсюда получилось особенное толкование этого признака в составе хулиганства. Другими способами объяснить такое решение ВС невозможно. Такое хулиганство явление не такое частое, если посмотреть практику, когда применяется ст.213 УК РФ за вооруженное хулиганство, то лица обычно применяют предметы, используемые в качестве оружия. Например, дубина, кусок трубы и т.д.
Что такое применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия. Оружие или предметы должны использоваться для грубого нарушения общественного порядка. Оружие – такиеустройства, которые служат для поражения живой цели. Применить оружие – произвести выстрел. Спрашивается, такая история: взял и применил оружие, холодное оружие следующим образом. С криком – я вас всех покалечу, перебью и т.д. Взял кинжал и порезал обшивку двери, при этом разбудил половину этаже в доме. Есть признак хулиганства или него нет? Применено оружие или нет в этой ситуации? Начали смотреть: что значит применить оружие при хулиганстве? Применить – выстрелить для причинение вреда Ж и З, а если иную цель поражает: дверь или дубинкой разбил стекла в автомобиле? Это будет состав уголовно-наказуемого хулиганства? После долгих обсуждений, а это в свое время вопрос очень остро стоял, либо есть состав, либо состава нет. Либо надо УД возбуждать, либо это административное правонарушение или ст.167 УК РФ. ВС РФ поступил правильно: поскольку это преступление против общественной безопасности,а не ППС, то на сегодня применение оружия или угроза его применения означает, что это деяние имеет место, если эти предметы использовались либо для физического, либо для психического воздействия на потерпевшего, т.е. речь идет либо о физическом, либо о психическом насилии. Когда нарушаются интересы собственности, и никакого насилия в отношении потерпевшего не применяется, то состава преступления не будет. Таков подход. А что будет? Есть ст.167 УК РФ – умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, совершенного из хулиганских побуждений.
Следующая рекомендация дана относительно того, надо ли вменять дополнительно ст.222 УК РФ? Надо, если есть к тому основания (незаконный оборот оружия).
Еще одна рекомендация связана с использованием животных при хулиганстве, это обычно собаки. Если собаки крупного размера используются в качестве предмета, способного причинить вред здоровью или жизни потерпевшего, это тоже приравнивается к применению предмета, используемого в качестве оружия.
Очень важный нюанс: что представляет собой хулиганство как явление? Хулиганство часто совершается по внезапно возникшему умыслу, часто в состоянии алкогольного опьянения. Выпил, тормоза отключились, и пошло, поехало. На следующий день не помнит, что делал. Как правило, действия, которые совершаются в процессе хулиганства, они не планируются, они совершаются с неопределенным умыслом в отношении последствий. Изначально прямого умысла на начало хулиганских действий, на совершение кон