Установление содержания норм иностранного права.

При применении иностранного права суд устанавливает его содержание в соответствии с:

- официальным толкованием;

- практикой применения в данном иностранном государстве;

- доктриной, применимой в данном иностранном государстве.

Для установления содержания норм иностранного права суд может обратиться за содействием и разъяснением:

- в Минюст РФ;

- в иные компетентные органы и организации, либо суд может привлечь эксперта.

При этом российский закон устанавливает, что лица участвующие в деле могут представлять документы подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обосновании своих требований или возражений, или иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. По требованиям связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности суд может возложить на низ обязанность доказать содержание нормы иностранного права. Если содержание нормы иностранного права в разумны срок не установлено, то применяется российское право (ст.16 п.1 Закона о МЧП Швейцарии – содержание нормы иностранного права устанавливается судом, по имущественным спорам доказывание может быть возложено на стороны). Для более эффективного установления содержания страны заключают специальные соглашения (прим.1968 г. Конвенция «Об информации относительно иностранного законодательство» – договаривающиеся стороны обязуются представлять друг другу в соответствии с данным положением информацию относительно своего законодательства, относительно процедур и системы правосудия. Минская конвенция СНГ ст.15 – центральные учреждения юстиции стран участниц содружества по запросу представляют друг другу сведения о действующем или действовавшем законодательстве на их территориях и практике применения). Помимо этого в соглашениях о правовой помощи с Литвой, Молдавией, Азербайджаном, Эстонией.

Предусмотрено что данные сведения о действующем или действовавшем законодательстве будут давать Минюсты и прокуратура. В договоре с Латвией таким органом определен Минюст.

Помимо этого ВАС РФ заключил ряд соглашений о взаимном сотрудничестве и обмене информации с соответствующими судами по экономическим спорам и Верховными судами Казахстана, Белоруссии, Украины и Узбекистана.

Применение коллизионных норм. Обратная отсылка.

Обход закона в МЧП.

Им принято называть изменение коллизионной привязки с целью применения правопорядка «благоприятного» для участников правоотношения либо в целях избежать «неудобного» правового регулирования. При этом применимое право определяется сторонами посредством искусственного создания фактического обстоятельства, закрепленного в коллизионной привязке. Для разрешения этого противоречия разработана теория обхода закона. Которая представляет собой защитную оговорку средства, являющиеся основанием для отказа в применении иностранного права, на которое указывает коллизионная норма.

Примерами обхода закона являются: расторжение брака в другом государстве, если законодательство собственного государства не позволяет расторгать браки, либо льготный порядок учреждения юридического лица, либо уплата налогов в льготном порядке и т.д. Возможны следующие варианты реагирования государства на обход закона:

- государство может относиться к этому безразлично;

- государство может признавать ничтожным любой вывод из своей компетенции данных правоотношений;

- государство может допускать обход законов или относиться к нему безразлично при соблюдении определенных условий (прим. допущение налогового планирования с использованием оффшоров, при условии соблюдения правил их регистрации и деятельности).

ГК Португалии – при применении налоговых норм не учитываются фактические составы и права, созданные с обманным намерением обойти применимость того закона, который в других обстоятельствах являлся бы компетентным.

ст.30 Кодекса МЧП Туниса – обход закона образуется искусственным изменением одной из составных частей привязки, относящихся к действительной юридической ситуации, с намерением уклониться от применения тунисского или иностранного права, обозначенного применимой коллизионной нормой.

ст.8 прим.1 закона О МЧП Венгрии – иностранное право не применяется «когда оно привязывается к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно или путем симуляции в целях обхода иным образом применимой нормы права (обманная привязка).

Право РФ прямо не регулирует обход. Отказ от применения иностранного права обеспечивается другим институтом – оговоркой о публичном порядке. ст.1192,1210 ГК позволяет признавать недействительными соглашения, направленные на устранение действия императивных норм.