Регистрация перехода исключительного права без договора и обременения исключительного права.

В соответствии с нормой ст. 1241 ГК РФ переход исключительного права к другому лицу без договора допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом. Однако реализация данной нормы затруднена тем, что ни положения ГК РФ, ни иных законов не содержат конкретных норм, относящихся к бездоговорному (без заключения договора) переходу исключительного права. Например, специальные нормы ст. ст. 1369 и 1490 ГК РФ не предусматривают положений, относящихся к переходу исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания к другому лицу без договора. Вместе с тем общая норма ст. 1232 ГК РФ прямо указывает, что переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации без договора подлежит государственной регистрации. При несоблюдении данного требования такой переход считается несостоявшимся.

Переход исключительного права без договора имеет место в порядке универсального правопреемства, в частности, при реорганизации юридического лица и при наследовании исключительного права, а также при обращении взыскания на имущество (имущественные права) правообладателя (патентообладателя) (например, в рамках исполнительного производства при реализации (нереализации) имущественных прав).

Для цели государственной регистрации перехода исключительного права в результате реорганизации российского юридического лица заявителю предоставлено право по собственной инициативе представить в Роспатент выписку из Единого государственного реестра юридических лиц. В случае если такая выписка не будет представлена, Роспатент в рамках проведения проверки соблюдения условий государственной регистрации вправе направить межведомственный запрос в Федеральную налоговую службу, которая готовит и представляет в Роспатент сведения о внесенных изменениях в Единый государственный реестр юридических лиц в связи с реорганизацией российского юридического лица, на основании которых Роспатент осуществляет государственную регистрацию.

При переходе исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации без договора к другим лицам (правопреемникам) в порядке наследования прежде всего следует руководствоваться положениями ст. 1226 ГК РФ, установившей, что исключительное право является имущественным правом. Можно сделать вывод, что исключительное право входит в состав наследства.

Для государственной регистрации перехода исключительного права в порядке наследования по закону следует представлять документы, подтверждающие переход имущественных (исключительных) прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (заверенные в установленном порядке копии):

- свидетельства о праве на наследство;

- соглашения о разделе наследственного имущества;

- свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Если среди наследников есть несовершеннолетний гражданин, к соглашению о разделе наследства прилагается документ, подтверждающий предварительное разрешение органа опеки и попечительства на заключение соглашения о разделе наследства, касающееся исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации.

Государственная регистрация перехода исключительного права в порядке наследования может быть осуществлена и на основании завещания как документа, подтверждающего переход исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации без договора в случае представления надлежащим образом заверенной копии документа (завещания или выписки из завещания).

Обращение взыскания на имущественные (исключительные) права правообладателя (патентообладателя) в предусмотренных ГК РФ или иных законах случаях отнесено законодателем к случаям отчуждения прав без заключения договора. Однако на основании закона <1> реализация имущественных прав осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона (нормы п. 3 ст. 87).

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".

Реализация на торгах имущественных прав должника производится организацией или лицом, которые имеют в соответствии с законодательством Российской Федерации право проводить подобного рода торги, т.е. организатором торгов.

Очевидно, что отнесение такого порядка передачи вызвано необходимостью подчеркнуть особенности такого способа отчуждения, производимого помимо воли правообладателя.

Для государственной регистрации перехода исключительного права при обращении взыскания на имущественные права правообладателя (патентообладателя) в зависимости от ситуации необходимо представлять заверенные в установленном порядке копии:

- протокола о результатах открытых торгов об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, имеющего силу договора;

- протокола заседания комиссии об определении победителя торгов об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;

- протокола заседания комиссии о ходе аукциона об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;

- акта приема-передачи с указанием номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (патент или свидетельство).

ГК РФ предусматривает положение об обязательной государственной регистрации залога исключительных прав на подлежащие в соответствии с Гражданским кодексом государственной регистрации результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (п. 2 ст. 1232 ГК РФ). При этом согласно п. 3 ст. 1232 ГК РФ регистрация залога права осуществляется посредством регистрации соответствующего договора.

Государственной регистрации подлежат договоры залога таких объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания и топологии интегральных микросхем.

Государственная регистрация залога исключительных прав осуществляется в соответствии с правилами разд. VII ГК РФ.

В случае государственной регистрации залога исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы в заявлении сторон договора или в документе, приложенном к заявлению одной из сторон договора, указываются (п. 8 Правил) <1>:

--------------------------------

<1> Утверждены Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2015 г. N 1416.

а) срок действия договора залога;

б) ограничения права залогодателя использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы либо распоряжаться исключительным правом.

После регистрации договора о залоге исключительного права сведения о зарегистрированном договоре, в том числе о сроке его действия, вносятся в соответствующие Государственные реестры и публикуются в официальных бюллетенях Роспатента.

В течение срока действия договора о залоге исключительного права при рассмотрении заявлений правообладателя о распоряжении исключительном правом, например, путем отчуждения, предоставления права использования, последующего залога и т.д., осуществляется проверка выполнения условия о том, что права, являющиеся предметом договора, не выходят за пределы имеющихся у стороны договора прав. По окончании действия договора о залоге исключительного права такая проверка на ограничение возможности распоряжения исключительным правом, которая была предусмотрена договором о залоге, не проводится.

Таким образом, можно сделать общие выводы.

1. Институт государственной регистрации результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации как правовой институт регулирует отношения по поводу возникновения, изменения, обременения и прекращения прав, основывается на правовых принципах, которые делают институт государственной регистрации устойчивым и непротиворечивым.

2. Государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации осуществляется различными федеральными органами исполнительной власти и уполномоченными органами, полномочия которых определяются Правительством РФ, т.е. налицо децентрализованная система государственной регистрации, особенно при регистрации секретных изобретений, которая проводится в зависимости от тематической принадлежности конкретного органа.

3. Закон определяет, что для одних результатов интеллектуальной деятельности государственная регистрация является обязательной, т.е. она является необходимым условием признания и охраны таких результатов, например, объектов патентного права и селекционных достижений, а для других результатов (программа для ЭВМ, база данных, топология интегральных микросхем) такая регистрация является факультативной, т.е. осуществляется уполномоченным органом по желанию правообладателя и не имеет правообразующего значения.

4. Государственной регистрации тех результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые подлежат обязательной регистрации, предшествует проведение экспертизы на предмет их соответствия закону, а факультативная регистрация носит заявительный характер, при этом никакая экспертиза по существу не проводится.

5. Концептуальные изменения, внесенные в закон, установили, что государственной регистрации подлежит не сам договор по распоряжению исключительным правом, например, договор об отчуждении, а непосредственно переход исключительного права, передаваемый по данному договору, а введение уведомительного порядка регистрации направлено на упрощение процедуры вступления договора в силу, а также на сокращение сроков рассмотрения соответствующих заявлений регистрирующими органами.

6. Государственной регистрации подлежат договоры залога таких объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания и топологии интегральных микросхем.

7. Обращение взыскания на имущественные (исключительные) права правообладателя (патентообладателя) отнесено законодателем к случаям отчуждения прав без заключения договора, при этом реализация имущественных прав осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона.

Вопросы по теме

1. Перечислите принципы государственной регистрации результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

2. Какие цели преследует обязательная государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации?

3. В чем состоит цель факультативной регистрации охраняемого объекта?

4. Назовите государственные органы, осуществляющие государственную регистрацию результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

5. По какому принципу предоставляется правовая охрана на секретные изобретения?

6. Какие результаты интеллектуальной деятельности относятся к объектам патентного права?

7. Какие документы должна содержать заявка на государственную регистрацию товарного знака?

8. Кем устанавливается порядок и условия государственной регистрации?

9. Какой порядок государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации действует в настоящее время?

10. Какие документы предоставляются для государственной регистрации перехода исключительного права в порядке наследования по закону?

Рекомендуемая литература

Бевзенко Р.С. Принципиальные положения ст. 8.1 Гражданского кодекса Российской Федерации о государственной регистрации прав на имущество // Закон. 2015. N 4.

Близнец И.А. Роль интеллектуальной собственности в инновационном развитии России: Научные труды. М.: РГИИС, 2008.

Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: Комментарий. М.: Прогресс, 1977.

Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. статей / Исслед. центр частного права. М.: Статут, 2005.

Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права): Учебник. М.: Норма, 2000.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть четвертая: Учебно-практический комментарий / Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2016.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев и др. М.: Проспект, 2009.

Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского; вступ. ст. В.Ф. Яковлева; Исслед. центр частного права. М.: Статут, 2008.

Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011.

Павлова Е.А. Актуальные проблемы совершенствования части четвертой ГК РФ // Вестник гражданского права. 2011. N 5.

Право интеллектуальной собственности: Учебник / Под ред. И.А. Близнеца. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 2016.

Глава 8. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ ПО СОЗДАНИЮ

РЕЗУЛЬТАТОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

§ 1. Договоры о создании результатов интеллектуальной

деятельности. Виды и общая характеристика

Гражданское законодательство определяет основания возникновения и порядок осуществления прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), а также регулирует договорные и иные обязательства (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Создание результатов интеллектуальной деятельности может происходить как в рамках правовых форм (например, при исполнении гражданско-правовых договоров или в пределах установленных для работника трудовых обязанностей), так и вне правовой формы (инициативная деятельность граждан по созданию результатов творческого труда).

Договорные механизмы по созданию результатов интеллектуальной деятельности сопряжены с решением вопроса о распределении интеллектуальных прав на такие результаты между субъектами, участвующими в данных договорных отношениях, а также иными лицами. Таким образом, в рамках договорных конструкций по созданию результатов интеллектуальной деятельности оформляются отношения по приобретению исключительных прав на соответствующие объекты.

В целом договорные обязательства в сфере интеллектуальных прав могут быть разделены на две группы: обязательства по созданию объектов интеллектуальных прав и обязательства по использованию существующих охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. В настоящей главе рассматривается первая из указанных групп договоров.

Создание результатов интеллектуальной деятельности может происходить:

1) по договору авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ);

2) по договору заказа на создание результата интеллектуальной деятельности (ст. 1296 ГК РФ);

3) при выполнении договора подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. 1297 ГК РФ) <1>;

--------------------------------

<1> В данную группу входят также договоры для изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, созданных при выполнении договора подряда или договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, которые прямо не предусматривали их создание (ст. 1371 ГК РФ); для топологий интегральных микросхем, созданных при выполнении соответствующих договоров (ст. 1462 ГК РФ); для секретов производства (ноу-хау), полученных или выполненных по указанным договорам (ст. 1471 ГК РФ).

4) по государственному или муниципальному контракту (например, для произведений науки, литературы и искусства, ст. 1298 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Для результатов интеллектуальной деятельности, созданных по государственному или муниципальному контракту, предусмотрено специальное регулирование: изобретения, полезные модели, промышленные образцы (ст. 1373 ГК РФ); селекционные достижения (ст. 1432 ГК РФ); топологии интегральных микросхем (ст. 1464 ГК РФ); секреты производства (ноу-хау) (ст. 1471 ГК РФ); единые технологии (гл. 77 ГК РФ).

В юридической литературе традиционно приводится соответствующая классификация договоров, направленных на создание результатов интеллектуальной деятельности: в первую группу включаются так называемые договоры заказа, по которым исполнитель обязуется создать соответствующий результат творческой деятельности по заданию заказчика (в данной группе рассматриваются авторы авторского заказа, договоры заказа на создание результатов интеллектуальной деятельности); во вторую группу отнесены государственные (муниципальные) контракты; в третьей группе рассматриваются отношения по созданию результатов интеллектуальной деятельности по иным договорам (договорам подряда, а также договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут. 2011. Т. 2: Обязательственное право.

1. По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См. гл. 10 второго тома настоящего учебника (автор главы - О.А. Рузакова).

См. об этом также: Рузакова О.А. Система договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами: Дис ... д-ра юрид. наук. М., 2007; Она же. Система договоров о создании идеальных объектов и использовании исключительных прав на них. М.: Легиста, 2006.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Договором авторского заказа признается только такой договор, субъектами которого выступают именно автор (только гражданин, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности) и заказчик. Таким образом, договор авторского заказа по механизму, закрепленному в ст. 1288 ГК РФ, не может быть заключен с иными лицами, кроме как с автором.

Договор авторского заказа является консенсуальным, возмездным или безвозмездным (действует презумпция возмездности), двусторонним или односторонним (в случае, если он является безвозмездным).

Предметом данного договора являются действия автора по созданию обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства и отчуждению исключительного права либо предоставлению права использования такого произведения заказчику. Данные результаты интеллектуальной деятельности могут быть созданы только автором (физическим лицом).

Предмет договора должен быть максимально детализирован (например, конкретное произведение, определенной темы, жанра). В судебной практике отмечается, что простого указания в договоре авторского заказа на то, что произведение, права на использование которого передаются заказчику, будет вторым произведением, созданным автором, и будет соответствовать определенному жанру без указания иных параметров, характеристик будущего произведения, например, сюжета, названия или без предоставления творческой заявки, плана, недостаточно. Таким образом, в судебной практике подобные договоры были признаны незаключенными, поскольку стороны не достигли соглашения о предмете договора <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 июня 2006 г. N 2039/06 по делу N А56-10018/2005; Постановление ФАС ВВО от 26 декабря 2005 г. по делу N А17-295/1-2005 // СПС "КонсультантПлюс".

Так, в Законе "Об авторском праве и смежных правах" были предусмотрены отдельные требования к предмету договора, условиях договора и его форме (ст. ст. 30 - 34 названного Закона) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" // Российская газета. 1993. N 147.

Вместе с тем необходимо отметить, что условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, ограничивающие право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам, ничтожны (п. 4 ст. 1233 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> В литературе отмечается, что в данном случае применимы также правила ст. ст. 22, 168 ГК РФ (об ограничении правоспособности и ничтожности сделок). См.: Микрюков В.А. Ограничения и обременения гражданских прав. М.: Статут, 2007. Другие авторы полагают, что положения комментируемой статьи являются примерами реализации общих положений ст. 22 ГК РФ и имеют недостатки в формулировке. См. об этом: Гаврилов Э.П. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности как права, связанные с личностью автора // Хозяйство и право. 2008. N 9.

Еще одним существенным условием договора авторского заказа является условие о сроке, поскольку в силу закона произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным (п. 1 ст. 1289 ГК РФ).

Важное значение в договоре авторского заказа имеет условие о цене <1>, поскольку по общему правилу договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное (абз. 3 п. 1 ст. 1288 ГК РФ). Презумпция возмездности договора авторского заказа в том числе означает, что если стороны не согласовали размер вознаграждения автора, то цена договора может определяться исходя из общих правил п. 3 ст. 424 ГК РФ ("цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги").

--------------------------------

<1> Об условии о цене в возмездных договорах см.: п. 54 Постановления Пленума ВС РФ N 6 и ВАС РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".

В договоре авторского заказа может быть предусмотрено условие об авансе (п. 2 ст. 1290 ГК РФ).

Так, Суд по интеллектуальным правам указал, что в случае возникновения творческих разногласий (заказчик принял только первый вариант сценария и посчитал, то он готов частично) заказчик не освобождается от выплаты исполнителю вознаграждения пропорционально проделанной работе до момента расторжения договора (как минимум в размере аванса и стоимости работ по первому варианту сценария) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Суда по интеллектуальным правам от 21 мая 2015 г. N С01-353/2015 по делу N А40-49718/2014 // СПС "КонсультантПлюс".

Требования к форме договора авторского заказа определяются исходя из правил п. п. 3 и 4 ст. 1288 ГК РФ, в зависимости от того, предусматривает ли данный договор отчуждение исключительного права или предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности заказчику - по нормам п. 2 ст. 1234 и п. 2 ст. 1235 ГК РФ соответственно. Договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме и ее несоблюдение влечет недействительность договора. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если ГК РФ не предусмотрено иное, и ее несоблюдение влечет недействительность договора.

К отношениям из договора авторского заказа применим ряд специальных правил. В качестве одного из таких правил можно отметить положения о дополнительном льготном сроке, продолжительностью 1/4 части срока, установленного для исполнения договора (если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок), который предоставляется автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения (п. 2 ст. 1289 ГК РФ) <1>. Для сложных объектов данное правило применяется, если иное не установлено договором.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление Суда по интеллектуальным правам от 22 июля 2014 г. N С01-639/2014 по делу N А40-138710/2013; Постановления ФАС СЗО от 17 января 2014 г. по делу N А56-6889/2013; ФАС МО от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-17167/10-15-115; от 8 февраля 2010 г. по делу N А40-50281/09-15-84 // СПС "КонсультантПлюс".

По договору авторского заказа автор обязан лично выполнить работу. Привлечение иных лиц возможно, но замена автора может быть осуществлена с согласия заказчика.

У заказчика по договору возникают исключительные права на произведение, таким образом, он может распоряжаться такими правами способами, предусмотренными положениями ст. 1270 ГК РФ.

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору (п. 3 ст. 1289 ГК РФ).

Ряд особенностей предусмотрен в отношении ответственности сторон по данному договору. Так, в качестве примеров возможных нарушений договора авторского заказа можно привести такие, как невыполнение авторами работ по созданию произведений в определенный срок, отступление от указаний заказчика.

В соответствии с п. 1 ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

При определении размера ответственности авторов произведения по рассматриваемому договору необходимо исходить из специальной нормы закона о том, что она ограничена суммой реального ущерба (п. 1 ст. 1290 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановление ФАС МО от 7 августа 2013 г. по делу N А41-33690/12; Определение Московского городского суда от 26 мая 2011 г. по делу N 33-15974 // СПС "КонсультантПлюс". Некоторые исследователи полагают, что в законодательстве справедливо установлена ограниченная ответственность авторов, поскольку "идет творческий процесс создания, автор еще не знает, создаст ли он задуманное произведение и каким оно будет... этот творческий процесс вообще находится вне правового поля" (Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. М.: Экзамен, 2009. С. 282).

Единственный случай, когда в законе предусмотрена обязанность автора возместить убытки, относится к праву автора отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (праву на отзыв) (ст. 1269 ГК РФ). Законом также прямо предусмотрена возможность взыскания с автора, нарушившего договор авторского заказа, неустойки, установленной договором, а также возврата заказчику аванса. При этом общий размер указанных выплат тоже ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику (п. 2 ст. 1290 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановления ФАС СЗО от 17 января 2014 г. по делу N А56-6889/2013; ФАС МО от 7 августа 2013 г. по делу N А41-33690/12; ФАС СЗО от 30 апреля 2010 г. по делу N А56-38790/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

В случае если нарушен договор авторского заказа, который был заключен на безвозмездной основе, за издателем признается право на возмещение понесенных им денежных расходов (п. 2 ст. 15 ГК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> См.: п. 10 Заключения Исследовательского центра частного права по вопросам толкования и возможного применения отдельных положений части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Вестник гражданского права. 2007. N 3. С. 128.

В рамках ненадлежащего исполнения обязанностей по договору также возможны случаи нарушения интеллектуальных прав и иных лиц. Так, например, это будет иметь место, если исполнитель при создании объекта авторских прав использовал результаты интеллектуальной деятельности без согласия их авторов или иных правообладателей. На наш взгляд, указанное выше ограничение ответственности не распространяется на такого исполнителя, который по договору гарантировал наличие у него авторских прав на результат интеллектуальной деятельности, а на самом деле ими не обладал, поскольку в силу ст. 1228 ГК РФ он не может считаться автором <1>.

--------------------------------

<1> В литературе применительно к договору авторского заказа обсуждается проблема риска творческой неудачи. При этом отмечается, что автор освобождается от ответственности за неисполнение этого договора, если докажет, что нарушение договора вызвано такой творческой неудачей. Помимо этого, указывается, что заказчик имеет определенные гарантии при наступлении случая подобной неудачи в виде возвращения аванса, если он был уплачен такому несостоявшемуся автору. Таким образом, применительно к рассматриваемой договорной конструкции общие положения об ответственности применяются с учетом названных особенностей.

Основным видом нарушения договора со стороны заказчика является невыплата авторского вознаграждения или его выплата не в полном объеме. В этом случае на соответствующую сумму подлежат начислению проценты, определяемые по правилам ст. 395 ГК РФ.

2. Указанные специальные положения, которые применяются в рамках конструкции авторского заказа, не могут быть распространены на отношения по созданию произведений, когда сторонами договора являются исполнитель, который не является автором, и заказчик. В настоящий момент подобные отношения (когда исполнитель не является автором произведения) регулируются нормами о произведениях, созданных по заказу (ст. 1296 ГК РФ).

Речь идет о второй разновидности договоров в рамках группы договоров по созданию результатов интеллектуальной деятельности - договоре заказа на создание результата интеллектуальной деятельности. В рамках данной договорной конструкции выделяются также договоры для топологии, созданной по заказу (ст. 1463 ГК РФ), промышленного образца, созданного по заказу (ст. 1372 ГК РФ), селекционного достижения, созданного, выделенного или выявленного по заказу (ст. 1431 ГК РФ).

Так, согласно п. 1 ст. 1296 ГК РФ исключительное право на произведение, созданное по договору, предметом которого было его создание (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.

Важным отличием этого договора от авторского заказа является то, что исполнителем по нему является не сам автор, а иное лицо. Данная правовая конструкция является типичной для случаев заказа на создание большинства произведений, когда сторонами договора выступают юридические лица (например, разработка интернет-сайта, которая осуществляется по заказу юридического лица специализированной организацией).

Законодателем сделана особая оговорка относительно сферы применения норм рассматриваемой ст. 1296 ГК РФ. В п. 5 этой статьи указывается, что ее правила не распространяются на договоры, в которых подрядчиком (исполнителем) является сам автор произведения, т.е. речь идет о классических договорах авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Такое указание сделано не случайно, поскольку в судебной практике имели место случаи, когда отношения, возникающие из заключенного между юридическими лицами договора на создание произведения по заказу, неверно квалифицировались как правоотношения из договора авторского заказа <1>.

--------------------------------

<1> См., например: Постановления ФАС МО от 8 ноября 2010 г. по делу N А40-17167/10-5-115; ФАС УО от 20 апреля 2010 г. по делу N А60-21914/2009-С7 // СПС "КонсультантПлюс".

То обстоятельство, что законодатель при правовой регламентации договора заказа называет одну из сторон "подрядчиком", не означает, что этот договор относится к договорам подрядного типа <1>. Основным отличием рассматриваемых договоров является их предмет. Так, договоры заказа направлены на создание результатов интеллектуальной деятельности (нематериальных объектов), и в отношении таких результатов ставится вопрос об интеллектуальных правах на них. Договоры подряда направлены на создание материальных результатов, в отношении которых возникает вопрос о вещном праве (прежде всего праве собственности) <2>.

--------------------------------

<1> См. об этом: Постановление ФАС ДО от 19 декабря 2006 г. N Ф03-А04/06-1/4503 по делу N А04-815/06-15/29 // СПС "КонсультантПлюс".

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Российское гражданское право: В 2 т. Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права" (отв. ред. Е.А. Суханов) (том 1) (2-е издание, стереотипное) включен в информационный банк согласно публикации - Статут, 2011.

<2> См. об этом: Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М., 2010. Т. I. С. 548 (автор главы - Е.А. Суханов).

Договор заказа на создание результата интеллектуальной деятельности является консенсуальным, возмездным или безвозмездным (действует презумпция возмездности), двусторонним или односторонним (в случае, если он является безвозмездным).

Предметом договора являются действия подрядчика (исполнителя) по созданию результата интеллектуальной деятельности и отчуждению исключительного права или предоставлению заказчику права использовать созданный объект.

Кроме того, существенным для данного договора следует признать условие о сроке. Несмотря на отсутствие в специальных нормах ГК РФ о договорах заказа на создание результатов интеллектуальной деятельности правил, которые напрямую бы регулировали указанный аспект, к данному выводу следует прийти по аналогии закона (ст. 6 ГК РФ) - во всех договорах, предусматривающих создание объектов гражданских прав, срок является существенным условием (п. 1 ст. 708, ст. ст. 773, 783, п. 1 ст. 1289 ГК РФ).

Как и в договоре авторского заказа, важное значение в договоре заказа на создание результата интеллектуальной деятельности имеет условие о цене, поскольку по общему правилу указанный договор является возмездным (п. 3 ст. 423 ГК РФ). Презумпция возмездности договора заказа в том числе означает, что если стороны не согласовали размер вознаграждения автора, то цена договора может определяться исходя из общих правил п. 3 ст. 424 ГК РФ ("цена, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги").

Применительно к возмездности договора заказа на создание результата интеллектуальной деятельности необходимо отметить, что поскольку подрядчиком (исполнителем) по такому договору может являться юридическое лицо, не допускается:

1) безвозмездное отчуждение исключительного права в отношениях между коммерческими организациями, если ГК РФ не предусмотрено иное (п. 3.1 ст. 1234 ГК РФ);

2) безвозмездное предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности в отношениях между коммерческим организациями на территории всего мира и на весь срок действия исключительного права на условиях исключительной лицензии, если ГК РФ не пред<